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序論：好文章的創(chuàng)作是一個不斷探索和完善的過程，我們?yōu)槟扑]十篇律師法律意見范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來更深刻的閱讀感受。
一、我國已初步形成以旅行社業(yè)為核心的旅游法制體系。
自1985年《旅行社管理暫行條例》頒布以來，國家的立法機(jī)關(guān)、行政主管及相關(guān)部門、縣級以上地方立法及政府陸續(xù)頒布了一系列的有關(guān)旅游的法律、法規(guī)和文件，這些法律法規(guī)涉及旅游企業(yè)及從業(yè)人員管理、旅游行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、旅游交通、旅游安全、旅游投訴等各個方面，確定了旅游業(yè)發(fā)展的基本原則、基本方針和產(chǎn)業(yè)政策，在宏觀上對旅游業(yè)進(jìn)行了有效的調(diào)控，把旅游業(yè)納入了整個社會和國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展總體目標(biāo)之中，在微觀上明確了旅游法律關(guān)系各主體之間的權(quán)利、義務(wù)及相關(guān)法律責(zé)任，使參與旅游活動的各主體在法律規(guī)定的范圍內(nèi)行使權(quán)利，履行義務(wù)，取得合法利益。當(dāng)其合法權(quán)益受到侵害時，可以依法請求保護(hù)并獲得賠償。這就為我國旅游業(yè)的快速發(fā)展?fàn)I造了相對良好的法律秩序。經(jīng)過近二十年的努力，我國已基本形成以旅行社業(yè)為核心的旅游法制體系。
（一）旅行社業(yè)的旅游法制日趨健全。
旅行社被喻為旅游業(yè)的龍頭。旅行社能否依法參旅，直接關(guān)系到整個旅游業(yè)的法制建設(shè)及其自身的健康發(fā)展。為此，1996年10月國務(wù)院了旅游業(yè)首部行政法規(guī)DD《旅行社管理條例》，與之相配套，國家旅游局制定了《旅行社管理條例實(shí)施細(xì)則》，并先后出臺了一些部門規(guī)章和規(guī)范性文件，如《旅行社質(zhì)量保證金暫行規(guī)定》、《旅行社投保旅行社責(zé)任保險規(guī)定》、《旅行社經(jīng)理資格認(rèn)證管理規(guī)定》、《關(guān)于加強(qiáng)祖先社審批和登記管理的通知》等等，我國加入WTO后，為了及時適應(yīng)新形勢的，又重新修訂了《旅行社管理條例》，增加了有關(guān)外商投資旅行社的內(nèi)容，使《條例》囊括了各種類型旅行社的管理。至此，我國已基本形成了以旅行社為核心的旅游法律體系。
（二）導(dǎo)游管理有法可依。
導(dǎo)游員是旅游活動的具體組織者和服務(wù)者，與旅游消費(fèi)和接待服務(wù)質(zhì)量密切相關(guān)。旅游活動中產(chǎn)生的許多法律糾紛往往與導(dǎo)游員是否規(guī)范服務(wù)有很大的關(guān)聯(lián)。隨著旅游業(yè)的高速發(fā)展，我國導(dǎo)游人數(shù)也急劇上升，人員素質(zhì)良莠不齊。為此，1999年5月，國務(wù)院了《導(dǎo)游人員管理條例》，這是旅游行業(yè)的第二部行政法規(guī)，明確了導(dǎo)游資格考試制度、導(dǎo)游證制度、導(dǎo)游分等定級、導(dǎo)游工作職責(zé)與處罰，為建立政治業(yè)務(wù)素質(zhì)雙過硬的導(dǎo)游隊伍提供了法律保障。與之配套的是國家旅游局在同年8月出臺了《導(dǎo)游證管理辦法》，2001年12月出臺了《導(dǎo)游人員管理實(shí)施辦法》，增加了對導(dǎo)游實(shí)行分級管理、登記制度、記分管理等制度，強(qiáng)化了對導(dǎo)游人員的日常管理。
（三）出入境旅游管理逐漸步入法制化。
由于我國政治穩(wěn)定，社會安定，友好各國，經(jīng)濟(jì)獨(dú)秀，吸引和凝聚了大量的外國公民來華旅游。同時，隨著我國人民收入水平的提高、休假制度的完善和旅游工作的加強(qiáng)，我國公民出境旅游呈強(qiáng)勁增長之勢。為加強(qiáng)出入境旅游管理，國務(wù)院出臺了《外國公民出入境管理辦法》，并且與世界許多國家簽訂了入境管理有關(guān)協(xié)議。1997年7月，又出臺了《中國公民自費(fèi)出國旅游管理暫行辦法》，與之相配套，在《保險法》的基礎(chǔ)上，出臺了《旅行社辦理旅游意外保險暫行規(guī)定》，。2002年7月又實(shí)施了《中國公民出國旅游管理辦法》，這是旅游行業(yè)的第三部行政法規(guī)，從管理手段上向法制化邁出了一大步。隨后又出臺了《中國公民出國旅游服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)》，2002年10月，國家旅游局又了《出境旅游領(lǐng)隊人員管理辦法》。這一系列的法規(guī)條例使出入境旅游有法可依、有章可循。
（四）地方旅游法制全面鋪開。
1995年6月，海南省批準(zhǔn)了《海南省旅游管理條例》，這是全國第一個地方性旅游法規(guī)。自此，地方旅游法制建設(shè)取得明顯突破，絕大部分省、自治區(qū)、直轄市制定了旅游《條例》，武漢、哈爾濱、深圳、廣州等大城市也相繼出臺了旅游《條例》。各省市除了制定綜合性的政府規(guī)章、地方法規(guī)外，還出臺了不少針對性較強(qiáng)的規(guī)章和規(guī)范性文件，內(nèi)容涉及旅游安全、設(shè)立分支機(jī)構(gòu)、旅游商品生產(chǎn)、旅游景點(diǎn)征收專用資金、景區(qū)景點(diǎn)講解等方面。加入WTO后，為了與世貿(mào)規(guī)則接軌，各地又加緊了對地方旅游法規(guī)的修改，以提高我國參與世界旅游大市場的競爭能力。
二、 加快健全旅游法制，實(shí)現(xiàn)依法治旅。
從旅游發(fā)達(dá)國家的情況來看，旅游業(yè)要實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化、市場化，旅游法制建設(shè)就必須同步推進(jìn)，才能保證其能夠在一個健康、規(guī)范的市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境中運(yùn)行，從而確保其良性持續(xù)發(fā)展。盡管經(jīng)過多年的努力，我國已形成旅游法制的基本格局。但由于我國長期以來法制文化的相對匱乏，又加上旅游業(yè)是我國新興的支柱產(chǎn)業(yè)之一，難免缺乏對旅游法制的重視，中國旅游參與各主體的旅游法律意識淡薄等等原因，導(dǎo)致了中國旅游法制的相對滯后，就帶來了一系列的急需規(guī)范的新矛盾和亟待解決的新問題，如旅客的權(quán)益保護(hù)問題、旅游造成的生態(tài)環(huán)境惡化問題、旅游資源無序開發(fā)問題等。因此，我們必須跟上旅游業(yè)飛速發(fā)展的時代步伐，從以下幾個方面著手，加快健全旅游法制，實(shí)現(xiàn)依法治旅。
（一）加快制定旅游業(yè)的“龍頭法”DD《中華人民共和國旅游法》。
旅游法，即規(guī)范旅游行業(yè)的基本法。早在1982年國家旅游局就組織專家成立了《旅游法》起草領(lǐng)導(dǎo)小組和工作小組，并于1985年年底提交了第一稿送審稿。此后至今，已經(jīng)進(jìn)行了十多次的修改、送審，其體例、構(gòu)架、原則精神等基本成熟，但總因旅游業(yè)行業(yè)跨度大、涉及多方的利益等原因而遲遲未能頒布?！堵糜畏ā肥且?guī)定我國旅游業(yè)發(fā)展的基本原則、宗旨和旅游活動各主體間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的基本法律，并對國家發(fā)展旅游業(yè)的根本宗旨、行政管理部門的權(quán)限和作用、旅游企業(yè)的經(jīng)營活動規(guī)范、旅游者合法權(quán)益保護(hù)、旅游資源開發(fā)利用保護(hù)和旅游涉外關(guān)系、社會各方面對旅游業(yè)的發(fā)展的職權(quán)利等問題作出規(guī)定。旅游業(yè)是綜合性產(chǎn)業(yè)，它涉及到民航、交通、郵電通訊、住宿、餐飲、娛樂、宗教、文化等多個行業(yè),存在著錯綜復(fù)雜的利益關(guān)系和法律責(zé)任關(guān)系，要使旅游業(yè)持續(xù)發(fā)展，就必須根據(jù)旅游業(yè)的特點(diǎn)制定一部綜合性、統(tǒng)一性、規(guī)范性的旅游業(yè)“憲法”－《中華人民共和國旅游法》，才能為旅游日益激烈的國際競爭提供政策保障，確定基本市場競爭規(guī)則，解決長期困撓旅游界的問題。
（二）抓緊旅游專項立法，建立體系完備、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮w旅游業(yè)主要領(lǐng)域的部門法。
一、指導(dǎo)思想和工作目標(biāo)
圍繞“旅游質(zhì)量年”活動的工作部署，組織旅游企業(yè)、從業(yè)人員
以標(biāo)準(zhǔn)化建設(shè)為基礎(chǔ)；以狠抓內(nèi)部管理、規(guī)范服務(wù)行為、強(qiáng)化職業(yè)培訓(xùn)、加強(qiáng)從業(yè)人員教育為突破口；以誠信建設(shè)為重點(diǎn)；以社會監(jiān)督為動力；以游客滿意為目標(biāo)。通過開展服務(wù)創(chuàng)優(yōu)活動，全面提高旅游企業(yè)及其從業(yè)人員的經(jīng)營水平、業(yè)務(wù)技能、服務(wù)質(zhì)量、管理能力，全力營造優(yōu)良的旅游環(huán)境，樹立新形象，推動我市旅游業(yè)又好又快發(fā)展。
二、主要任務(wù)和工作重點(diǎn)
1、旅行社。以學(xué)習(xí)貫徹執(zhí)行國務(wù)院新的《旅行社條例》和國家旅游局新的《旅行社條例實(shí)施細(xì)則》為重點(diǎn)，以企業(yè)誠實(shí)守信、規(guī)范經(jīng)營、優(yōu)質(zhì)服務(wù)為基礎(chǔ)，以規(guī)范企業(yè)和從業(yè)人員的經(jīng)營行為，提高企業(yè)和員工的素質(zhì)為抓手，以游客滿意為目標(biāo)，全面提升服務(wù)水平和服務(wù)質(zhì)量，做到標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)范化、細(xì)微化服務(wù)，打造誠信服務(wù)品牌，營造放心消費(fèi)環(huán)境。
（1）認(rèn)真組織員工學(xué)習(xí)新條例、新細(xì)則，要求全體員工熟悉、掌握、理解并接受其對旅行社經(jīng)營、管理、服務(wù)所做出的規(guī)定，為貫徹落實(shí)奠定思想認(rèn)識基礎(chǔ)。依據(jù)新條例、新細(xì)則等，制定、完善企業(yè)經(jīng)營管理規(guī)章制度和服務(wù)質(zhì)量監(jiān)督保障制度及崗位工作規(guī)范。目前的重點(diǎn)是將新條例、新細(xì)則就合同的簽訂和履約的相關(guān)規(guī)定、精神貫徹落實(shí)到位。
（2）對照新條例、新細(xì)則檢查、分析自身在企業(yè)管理、經(jīng)營服務(wù)、團(tuán)隊運(yùn)作等各方面的狀況，主動糾正、改變存在的不相符、不合理、不科學(xué)的制度和行為，特別是在業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)設(shè)置、勞動用工、業(yè)務(wù)操作模式方面的做法及其指導(dǎo)方針、思想觀念等問題，立足于從思想根源到具體行為等各層次、各方面，規(guī)范管理、科學(xué)經(jīng)營、細(xì)微服務(wù)、誠實(shí)守信。
（3）狠抓安全責(zé)任制落實(shí)，切實(shí)做好安全保障工作。規(guī)范簽訂租用旅游團(tuán)隊業(yè)務(wù)用車合同，做到不使用無營運(yùn)資質(zhì)、證牌照不全、保險手續(xù)不全、車況不佳的車輛，確保游客出行安全；增強(qiáng)游客安全意識，制定突發(fā)事件應(yīng)急預(yù)案，確保全年無重大責(zé)任事故。
（4）加強(qiáng)導(dǎo)游人員管理，突出抓好導(dǎo)游服務(wù)這個關(guān)鍵，制定培訓(xùn)計劃，加大培訓(xùn)力度，全面推廣人性化、細(xì)微化、親情化服務(wù)。以熱情服務(wù)、規(guī)范講解、遵紀(jì)守法為重點(diǎn)開展活動，擦亮*旅游窗口。
（5）建立公開合理的薪酬、執(zhí)業(yè)等保障和激勵機(jī)制，進(jìn)一步規(guī)范以基本工資加導(dǎo)游服務(wù)費(fèi)為主體的旅行社專職導(dǎo)游薪酬制度，同時，積極探索社會導(dǎo)游管理新模式，穩(wěn)定導(dǎo)游隊伍，提高服務(wù)質(zhì)量。
（6）實(shí)行旅游合同價格“透明制”，建立旅游報價體系管理制度，規(guī)范簽訂和嚴(yán)格履行合同。要向社會和游客公開包價旅游的各種自費(fèi)項目并寫入合同、行程表中，保證自費(fèi)項目行為合法、內(nèi)容公開、價格合理、選擇自主，讓旅游消費(fèi)者享受“陽光價格，透明服務(wù)，一次收費(fèi)，全程旅游”。
（7）組織參加國家、省、市舉辦的各類旅行社總經(jīng)理培訓(xùn)班，提高旅行社管理者的綜合素質(zhì)和管理水平。
（8）繼續(xù)開展誠信旅游、平安旅游、文明旅游創(chuàng)建和放心消費(fèi)活動，年終實(shí)行旅游質(zhì)量年活動達(dá)標(biāo)考核和服務(wù)優(yōu)勝排行榜制度。
2、旅游星級飯店。以《旅游飯店星級的劃分與評定》國家標(biāo)準(zhǔn)和《星級飯店訪查規(guī)范》行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)，以旅游星級飯店內(nèi)審復(fù)核為手段，以企業(yè)遵守服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和強(qiáng)化服務(wù)規(guī)范為基礎(chǔ)，以提高員工素質(zhì)為中心，以提升飯店產(chǎn)品的舒適度和游客的滿意度，滿足不同消費(fèi)層次和不同類別客人需求為目標(biāo)，全面提升服務(wù)水平和服務(wù)質(zhì)量，使飯店在規(guī)范服務(wù)基礎(chǔ)上，凸現(xiàn)個性化、細(xì)微化、親情化服務(wù)特色，打造飯店服務(wù)品牌。
（1）認(rèn)真組織學(xué)習(xí)“旅游飯店星級的劃分與評定”國家標(biāo)準(zhǔn)，對照標(biāo)準(zhǔn)開展嚴(yán)格細(xì)致的自查。對設(shè)施設(shè)備、服務(wù)項目等進(jìn)行增置和改造時要強(qiáng)調(diào)星級飯店的整體性。要強(qiáng)化員工的星級意識，加大軟件建設(shè)，完善服務(wù)與管理評價制度，注重服務(wù)質(zhì)量的提高。
（2）立足崗位，強(qiáng)化培訓(xùn)。制定長期和短期員工培訓(xùn)計劃，加大培訓(xùn)工作投入，繼續(xù)抓好一線員工的英語達(dá)標(biāo)工作，大力推廣普通話。要強(qiáng)化員工業(yè)務(wù)知識、服務(wù)技能的培訓(xùn)，提高星級飯店服務(wù)技能。結(jié)合實(shí)際，積極開展崗位練兵、技術(shù)比武和爭先創(chuàng)優(yōu)等活動。
（3）充分發(fā)揮飯店星級檢查員作用，建立健全星級飯店復(fù)核的內(nèi)審、互檢制度，定期組織有關(guān)人員進(jìn)行明查暗訪，服務(wù)質(zhì)量評價符合訪查規(guī)范。重點(diǎn)抓好服務(wù)質(zhì)量、人員培訓(xùn)、規(guī)范經(jīng)營和飯店設(shè)備設(shè)施的維護(hù)保養(yǎng)等工作。
（4）切實(shí)加強(qiáng)對安全工作的領(lǐng)導(dǎo)，落實(shí)安全管理責(zé)任制，加大對安全設(shè)施的投入，強(qiáng)化安全監(jiān)控制度，開展安全競賽活動，全年力爭做到“無食物中毒、無安全隱患、無人員傷害”。
（5）增強(qiáng)社會責(zé)任，認(rèn)真開展創(chuàng)建節(jié)約型企業(yè)和爭創(chuàng)“綠色飯店”活動，積極推進(jìn)節(jié)能、節(jié)水、節(jié)材、減排和能源綜合利用、循環(huán)利用，保護(hù)、利用好各類資源不受侵害和浪費(fèi)。
（6）按照餐飲服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，組織開展餐飲服務(wù)質(zhì)量達(dá)標(biāo)活動，使餐飲服務(wù)質(zhì)量有一個明顯改觀。做到餐飲經(jīng)營有特色、餐飲供應(yīng)品種多，菜品創(chuàng)新有成效，就餐環(huán)境氛圍好。
（7）組織參加國家、省、市旅游飯店技能比賽和美食節(jié)活動。
（8）繼續(xù)開展誠信旅游、平安旅游、文明旅游創(chuàng)建和放心消費(fèi)活動，年終實(shí)行旅游質(zhì)量年活動達(dá)標(biāo)考核和服務(wù)優(yōu)勝排行榜制度。
三、工作步驟
旅游質(zhì)量年活動分為三個階段：
第一階段：5月至6月，為動員部署和自查自糾階段。下發(fā)實(shí)施意見，對開展旅游質(zhì)量年活動進(jìn)行動員部署。各市（縣）旅游局要根據(jù)旅游質(zhì)量年活動實(shí)施意見，針對本地旅游市場上存在的服務(wù)質(zhì)量主要問題，制定具體實(shí)施方案，并請將實(shí)施方案于6月15日前報市旅游局。各旅游企業(yè)在認(rèn)真組織傳達(dá)、宣貫國家有關(guān)方針政策，學(xué)習(xí)有關(guān)法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，對照新條例、新細(xì)則、國家（行業(yè)）標(biāo)準(zhǔn)、企業(yè)規(guī)范經(jīng)營行為和誠信服務(wù)規(guī)范等，針對自身存在的問題制定方案、自查自糾。
第二階段：7月至9月底前，為調(diào)查摸底，明查暗訪，集中清理整頓、查處階段。各旅游企業(yè)要通過自查整改，在規(guī)范企業(yè)經(jīng)營和員工行為及行業(yè)自律的基礎(chǔ)上，依據(jù)新條例、新細(xì)則、國家（行業(yè)）標(biāo)準(zhǔn)等，制定、完善企業(yè)經(jīng)營管理規(guī)章制度和服務(wù)質(zhì)量監(jiān)督保障制度及崗位工作規(guī)范，自覺維護(hù)旅游市場秩序。我局將會同相關(guān)職能部門對各旅游企業(yè)開展旅游質(zhì)量年活動工作的落實(shí)情況及自查自糾情況進(jìn)行督查，并實(shí)施明查暗訪工作，掌握第一手資料，為推進(jìn)旅游質(zhì)量年活動和維護(hù)旅游市場秩序工作打下堅實(shí)的基礎(chǔ)。同時，按照“標(biāo)本兼治、重在治本”的原則，圍繞新條例、新細(xì)則及國家（行業(yè)）標(biāo)準(zhǔn)的宣貫落實(shí)，采取定期與不定期、點(diǎn)與面相結(jié)合的方式，聯(lián)合市整規(guī)辦、公安、工商、物價、交通、稅務(wù)、城管、質(zhì)監(jiān)、勞動保障等部門實(shí)施監(jiān)督檢查，依照相關(guān)法律法規(guī)，視違法的情節(jié)輕重，對違法、違規(guī)單位和個人給予相應(yīng)的處罰。充分發(fā)揮新聞媒體的社會監(jiān)督作用，對查處行動中發(fā)現(xiàn)的典型案例，通過行業(yè)內(nèi)部通報、網(wǎng)上公示和新聞媒體曝光，營造聲勢，以案釋法，教育公眾。
第三階段：10月至12月為交流、總結(jié)、提高階段。通過旅游質(zhì)量年活動，各旅游企業(yè)要建立和完善以企業(yè)誠實(shí)守信、規(guī)范經(jīng)營、優(yōu)質(zhì)服務(wù)為核心內(nèi)容的服務(wù)質(zhì)量評價和保障機(jī)制及長效管理機(jī)制。我局年終將根據(jù)旅行社和旅游星級飯店旅游質(zhì)量年活動達(dá)標(biāo)考核和服務(wù)優(yōu)勝排行榜情況，召開行業(yè)交流總結(jié)大會，表彰優(yōu)勝單位。11月底，請各市（縣）旅游局將旅游質(zhì)量年工作總結(jié)上報我局。
四、工作要求
1、提高認(rèn)識，加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)。旅游行業(yè)服務(wù)質(zhì)量是關(guān)系到企業(yè)經(jīng)營效益和企業(yè)生存的大事，更是直接關(guān)系到旅游產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級和長遠(yuǎn)發(fā)展的戰(zhàn)略問題。進(jìn)一步提高服務(wù)質(zhì)量是我市鞏固和發(fā)展旅游產(chǎn)業(yè)地位和優(yōu)秀旅游城市成果的客觀要求，是加快現(xiàn)代服務(wù)業(yè)發(fā)展的重要前提，是搞好大型旅游活動的重要保證，也是進(jìn)一步轉(zhuǎn)變政府職能的必然選擇。各市（縣）、區(qū)旅游局要加強(qiáng)組織領(lǐng)導(dǎo)和統(tǒng)籌協(xié)調(diào)，建立旅游服務(wù)質(zhì)量提升工作責(zé)任制，發(fā)揮各個方面的積極性，充分利用各種媒體，加強(qiáng)對旅游行業(yè)實(shí)施服務(wù)質(zhì)量提升計劃的宣貫工作，擴(kuò)大影響，努力形成行業(yè)監(jiān)管抓質(zhì)量、企業(yè)經(jīng)營重質(zhì)量、消費(fèi)者選擇看質(zhì)量、社會監(jiān)督評質(zhì)量的良好氛圍，有序推進(jìn)旅游服務(wù)質(zhì)量提升工作。
2、樹立誠信意識，加快旅游行業(yè)誠信體系建設(shè)，營造放心消費(fèi)的良好環(huán)境。今年我市旅游行業(yè)將繼續(xù)開展“*市誠信旅游示范單位”的達(dá)標(biāo)活動，并參加創(chuàng)建省級放心消費(fèi)行業(yè)試點(diǎn)和誠信品質(zhì)線路的推廣工作，各市（縣）、區(qū)旅游局要引導(dǎo)、指導(dǎo)所轄的各旅游企業(yè)按考評標(biāo)準(zhǔn)積極參與創(chuàng)建達(dá)標(biāo)。要積極推進(jìn)旅行社、旅游星級飯店和導(dǎo)游人員“誠信信息庫”建設(shè)，引導(dǎo)誠信旅游企業(yè)和誠信旅游示范標(biāo)兵個人成為“守法經(jīng)營、誠信服務(wù)”的主導(dǎo)力量，在“文明與旅游同行”的道德實(shí)踐活動中發(fā)揮模范帶頭作用。要通過政府監(jiān)管、行業(yè)自律和社會監(jiān)督，有效引導(dǎo)旅游企業(yè)誠信經(jīng)營，優(yōu)質(zhì)服務(wù)，對失信違規(guī)經(jīng)營行為要予以曝光并嚴(yán)肅查處。
3、實(shí)施行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化，自覺守法經(jīng)營，共同維護(hù)良好的市場秩序。近年來，國家、省、市出臺了一系列的法規(guī)、規(guī)章和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，這是規(guī)范旅游企業(yè)服務(wù)行為和維護(hù)旅游市場秩序的重要保證，必須字節(jié)遵照執(zhí)行。今年為配合旅游質(zhì)量年活動，我們還將出臺《旅行社散客接待規(guī)范》（省級標(biāo)準(zhǔn)）、《旅行社業(yè)務(wù)廣告制作、規(guī)范》和《外地旅游企業(yè)辦事處管理辦法》等。旅游企業(yè)通過貫徹執(zhí)行行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，自覺守法經(jīng)營，才能保證良好的市場秩序和有序競爭，促進(jìn)服務(wù)質(zhì)量的不斷提高。各旅游企業(yè)要建立服務(wù)質(zhì)量監(jiān)管機(jī)制，加強(qiáng)自我管理、自我監(jiān)督、自我約束，確保企業(yè)守法經(jīng)營，全面提高服務(wù)水平。
為此，必須在科學(xué)規(guī)劃的指引下，進(jìn)一步加大對旅游配套的開發(fā)建設(shè)力度，豐富旅游配套內(nèi)容，增強(qiáng)旅游吸引力，促進(jìn)我市由觀光旅游目的地向觀光與休閑度假復(fù)合型旅游目的地的轉(zhuǎn)型。
一、要加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)
加快旅游配套設(shè)施建設(shè)，是貫徹落實(shí)市委九屆五次全會精神，推進(jìn)最適宜旅游的風(fēng)景旅游城市和國內(nèi)重要的觀光、休閑、度假、會議旅游目的地建設(shè)的客觀要求，也是我市旅游業(yè)本身優(yōu)化產(chǎn)品結(jié)構(gòu)、轉(zhuǎn)變增長方式、確?？沙掷m(xù)發(fā)展的實(shí)際需要。各地要進(jìn)一步加強(qiáng)對旅游配套設(shè)施建設(shè)工作的領(lǐng)導(dǎo)，市成立以市政府分管旅游工作的領(lǐng)導(dǎo)為組長，市府辦、市旅游局、市文化廣電新聞出版局、市財政局、市建設(shè)局、市城鄉(xiāng)規(guī)劃局、市市政管理局、市交通局、市公路局以及各縣（市、區(qū)）主管旅游工作的領(lǐng)導(dǎo)為成員的市加快旅游配套設(shè)施建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)小組。各縣（市、區(qū)）政府亦要成立相應(yīng)機(jī)構(gòu)，進(jìn)一步加強(qiáng)對旅游配套設(shè)施建設(shè)工作的組織領(lǐng)導(dǎo)。
二、要理清思路
觀光與休閑度假復(fù)合型旅游目的地建設(shè)，要求整合全社會的資源，突破旅游業(yè)單一性、觀光型的發(fā)展模式，向復(fù)合性、動力型大產(chǎn)業(yè)躍升。具體而言，就是全面推進(jìn)城市配套建設(shè)，突出城市配套發(fā)展綜合目標(biāo)，發(fā)揮城市配套綜合優(yōu)勢，完善城市旅游要素功能，實(shí)現(xiàn)旅游城市“行、吃、住、游、購、娛”的全面發(fā)展。加快旅游配套設(shè)施建設(shè)，必須堅持以科學(xué)發(fā)展觀統(tǒng)攬全局，以我市國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展“十一五”規(guī)劃為依據(jù)，以《全市旅游發(fā)展總體規(guī)劃》為先導(dǎo)，以完善城市旅游功能為主線，發(fā)揮中心城區(qū)的輻射帶動作用，加強(qiáng)資源整合，擴(kuò)大招商引資，推動旅游配套設(shè)施建設(shè)融入全市經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展大潮，拓寬旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展空間。
三、要明確目標(biāo)
一是培育配套亮點(diǎn)。重點(diǎn)推進(jìn)優(yōu)勢突出、特色明顯、效益集中的配套設(shè)施建設(shè)，打造肇慶“配套設(shè)施精品”，使之成為千里旅游走廊的重要旅游吸引物；二是完善配套鏈條。推進(jìn)千里旅游走廊沿線“行、吃、住、游、購、娛”等旅游配套設(shè)施建設(shè)，進(jìn)一步改善旅游環(huán)境，尤其要加強(qiáng)肇慶中心城區(qū)和德慶與懷集兩個次中心區(qū)的功能要素配套；三是提升配套品牌。全面整合旅游配套資源，提升千里旅游走廊的旅游配套品牌形象，促進(jìn)旅游業(yè)增長模式的轉(zhuǎn)變，進(jìn)一步帶動第三產(chǎn)業(yè)發(fā)展。
四、要抓住重點(diǎn)
旅游配套設(shè)施建設(shè)綜合性強(qiáng)，涉及面廣，空間跨度大，涵蓋了旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展和城市建設(shè)的主要方面，要按照統(tǒng)籌規(guī)劃、立足實(shí)際、量力而行、適度超前、分級實(shí)施的原則，選準(zhǔn)突破點(diǎn)，全面推進(jìn)配套設(shè)施建設(shè)。
近期要“立足一個中心”、“強(qiáng)化兩條主線”、“取得三個突破”，促進(jìn)千里旅游走廊“行、吃、住、游、購、娛”旅游六要素的逐步完善?！傲⒆阋粋€中心”，就是要大力發(fā)展我市中心城區(qū)的旅游商品業(yè)與旅游文化娛樂業(yè)，增加高檔飯店或主題飯店，滿足高端市場的需求，提高旅游軟性消費(fèi)，把我市中心城區(qū)建設(shè)成觀光、休閑、度假、會議等旅游功能突出的城市旅游目的地，充分發(fā)揮中心城區(qū)的輻射帶動作用；“強(qiáng)化兩條主線”，就是要著力打造“廣肇梧”、“廣四懷”兩條黃金旅游熱線，加強(qiáng)交通配套建設(shè)，開發(fā)度假、健身、生態(tài)特色旅游產(chǎn)品，完善人性化旅游服務(wù)系統(tǒng)，擴(kuò)大旅游產(chǎn)品向上下游延伸，進(jìn)一步強(qiáng)化旅游的引導(dǎo)、疏通和留駐消費(fèi)功能；“取得三個突破”，就是要在風(fēng)情特色街區(qū)、家庭休閑旅舍和文化娛樂建設(shè)方面取得階段性突破。以上規(guī)模、高檔次、有特色為原則，建設(shè)若干旅游購物街區(qū)、特色美食街區(qū)、休閑酒吧街區(qū)、文化娛樂熱點(diǎn)及家庭休閑旅舍、農(nóng)家樂項目等，豐富旅游內(nèi)容。
五、要明確職責(zé)
一、指導(dǎo)思想：
貫徹落實(shí)國務(wù)院《法律援助條例》、《省法律援助條例》精神，充分認(rèn)識法律援助對于扶助社會弱勢群體，促進(jìn)司法公正，保障公民合法權(quán)益，推進(jìn)政治文明建設(shè)的重要意義，建立和完善“政府主導(dǎo)、全社會參與”的法律援助工作機(jī)制，最大限度地發(fā)揮法律援助扶弱濟(jì)貧、維護(hù)公平正義的作用。
二、工作目標(biāo)：
擴(kuò)大法律援助覆蓋面，全區(qū)全年辦理法律援助案件420件，援助率100%；全年無償接受法律咨詢3110人次。各律師事務(wù)所、法律服務(wù)所、區(qū)公證處、區(qū)法律援助中心必須完成區(qū)局下達(dá)的辦案指標(biāo)和咨詢?nèi)蝿?wù)。（目標(biāo)分解見附頁）。區(qū)法律援助中心全天候開通“12348”。法律服務(wù)專線。
三、保障措施：
1、補(bǔ)貼標(biāo)準(zhǔn)。各律師事務(wù)所、法律服務(wù)所完成區(qū)局下達(dá)的法律援助案件辦理指標(biāo)的，每件由去年的50元起提高到100元，超出指標(biāo)的每件獎勵由去年的100元增加到150元，法律咨詢一律免費(fèi)不予補(bǔ)貼。
2、獎懲措施。凡完成任務(wù)指標(biāo)，并作出顯著成績的單位和個人年終實(shí)行以獎代補(bǔ)，給予一定數(shù)額的現(xiàn)金獎勵；凡未完成任務(wù)的單位和個人年終將實(shí)行一票否決制，不得參加評先創(chuàng)優(yōu)；律師不參加十佳律師和知名律師等評比。
四、工作要求：
1、公民申請法律援助必須符合《法律援助條例》規(guī)定的法律援助受理范圍。
2、公民申請法律援助，按規(guī)定提出申請，必須提供居民身份證、戶籍證明或者其他有效身份證明及與所申請法律援助事項有關(guān)的材料，并由當(dāng)?shù)剜l(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、村居出具經(jīng)濟(jì)狀況證明。
3、凡法律援助案件必須由區(qū)法律援助中心統(tǒng)一登記、受理和指派。
4、特殊案件各鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律援助工作站（法律服務(wù)所）可先行受理，然后到法律援助中心補(bǔ)辦手續(xù)。
5、法律援助案件指派和受理原則上不受行政區(qū)域的限制。
6、法律援助案件辦結(jié)后，在30個工作日內(nèi)承辦人必須及時按卷宗標(biāo)準(zhǔn)整理裝訂，并報送區(qū)法律援助中心存檔。非訴訟案件必須有談話筆錄、調(diào)解結(jié)果以及小結(jié)。
1.2 本規(guī)范規(guī)定了律師出具法律意見書和工作報告的范圍和基本要求、基本內(nèi)容、出具程序、修改程序、反饋意見及工作底稿等。
2 適用范圍
2.1 本規(guī)范適用于本所全體律師。
2.2 下列人員應(yīng)通曉本規(guī)范：
1）律師
2.3 下列人員應(yīng)了解本規(guī)范：
1）業(yè)務(wù)輔助人員
3 術(shù)語
3.1 法律意見書：是指律師對有關(guān)的法律問題明確發(fā)表的結(jié)論性意見。
3.2 律師工作報告：是指律師詳盡、完整地闡述所履行盡職調(diào)查的情況，在法律意見書中所發(fā)表意見或結(jié)論的依據(jù)、進(jìn)行有關(guān)核查驗(yàn)證的過程、所涉及的必要資料或文件的文本。
3.3 工作底稿：是指律師在制作法律意見書和工作報告過程中形成的工作記錄及在工作中獲取的文件、會議紀(jì)要、談話記錄等資料。
4 職責(zé)
本規(guī)范的編制和修訂由本所標(biāo)準(zhǔn)化委員會提出，經(jīng)合伙人會議批準(zhǔn)后，由主任頒布。
5 引用法律、規(guī)章
《中華人民共和國公司法》
《中華人民共和國證券法》
中國證監(jiān)會《公開發(fā)行證券公司信息披露的編報規(guī)則（第12號）》
6 出具范圍和基本要求
6. （1）在下列情況下，律師可以向委托人出具法律意見書或律師工作報告：
（2）委托人要求律師就有關(guān)的法律問題明確發(fā)表結(jié)論性意見的；
（3）本所作業(yè)文件要求的；
（4）律師在承辦案件或法律事務(wù)過程中認(rèn)為有必要出具法律意見書和律師工作報告的。
6.2 有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和本所作業(yè)文件對法律意見書和律師工作報告的內(nèi)容有明確規(guī)定的，律師在制作法律意見書和律師工作報告時應(yīng)符合有關(guān)規(guī)定。某些具體規(guī)定確實(shí)對委托人不適用的，律師可根據(jù)實(shí)際情況作適當(dāng)變更，但應(yīng)向委托人說明變更的原因。
6.3 律師出具法律意見書和律師工作報告所用的語詞應(yīng)簡潔明晰，不得使用“基本符合條件”或“除xxx以外，基本符合條件”一類的措辭。對不符合有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章、本所作業(yè)文件規(guī)定的事項，或已勤勉盡責(zé)仍不能對其法律性質(zhì)或其合法性作出準(zhǔn)確判斷的事項，律師應(yīng)發(fā)表保留意見，并說明相應(yīng)的理由。
7 基本內(nèi)容
7.1 法律意見書的基本內(nèi)容
7.1.1 法律意見書開頭部分
（1）法律意見書開頭部分應(yīng)載明，律師是否根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，出具法律意見書。
（2）律師應(yīng)承諾依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定及本法律意見書出具日以前已發(fā)生或存在的事實(shí)發(fā)表法律意見。
（3）律師應(yīng)承諾已嚴(yán)格履行法定職責(zé)，遵循了勤勉盡責(zé)和誠實(shí)信用原則，對委托人委托事項的合法、合規(guī)、真實(shí)、有效性進(jìn)行了充分的核查驗(yàn)證，保證法律意見書和律師工作報告不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏。
（4）律師應(yīng)承諾同意對法律意見書和律師工作報告承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
（5）律師應(yīng)承諾同意委托人部分或全部引用法律意見書或律師工作報告的內(nèi)容，但委托人作上述引用時，不得因引用而導(dǎo)致法律上的歧義或曲解。
（6）律師可作出其他適當(dāng)聲明，但不得做出違反律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神的免責(zé)聲明。
7.1.2 法律意見書正文
律師應(yīng)在進(jìn)行充分核查驗(yàn)證的基礎(chǔ)上，對委托人委托的事項明確發(fā)表結(jié)論性意見。所發(fā)表的結(jié)論性意見應(yīng)包括是否合法合規(guī)、是否真實(shí)有效，是否存在糾紛或潛在風(fēng)險。
7.1.3 總體結(jié)論性意見
（1）律師應(yīng)對委托人委托的事項是否存在違法違規(guī)，明確發(fā)表總體結(jié)論性意見。
（2）律師已勤勉盡責(zé)仍不能發(fā)表肯定性意見的，應(yīng)發(fā)表保留意見，并說明相應(yīng)的理由。
7.2 律師工作報告的基本內(nèi)容
7.2.1 律師工作報告開頭部分
律師工作報告開頭部分應(yīng)載明，律師是否根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，出具律師工作報告。
7.2.2 律師工作報告引言
（1）可以簡介律師及律師事務(wù)所，包括（但不限于）注冊地及時間、業(yè)務(wù)范圍、執(zhí)業(yè)律師人數(shù)、本次簽名律師的執(zhí)業(yè)記錄及其主要經(jīng)歷、聯(lián)系方式等。
（2）說明律師制作法律意見書的工作過程，包括（但不限于）與委托人相互溝通的情況，對委托人提供材料的查驗(yàn)、走訪、談話記錄、現(xiàn)場勘查記錄、查閱文件的情況，以及工作時間等。
7.2.3 律師工作報告正文
（1）根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章以及委托人的章程等規(guī)定，委托事項是否合法有效，是否存在法律障礙、可能引致的風(fēng)險等。
（2）律師認(rèn)為需要說明的其他問題。
8 出具程序
8.1 提交委托人的法律意見書和律師工作報告應(yīng)是經(jīng)至少一名以上執(zhí)業(yè)律師簽名，并經(jīng)本所加蓋公章、簽署日期的正式文本。
8.2 法律意見書和律師工作報告在經(jīng)本所蓋章前，應(yīng)經(jīng)至少兩名以上合伙人審閱并簽署“同意”意見。
9 修改和反饋意見
9.1 律師簽署的法律意見書和律師工作報告提交委托人后，不得收回進(jìn)行修改。如律師認(rèn)為需補(bǔ)充或更正，應(yīng)另行出具補(bǔ)充法律意見書和律師工作報告。共2頁,當(dāng)前第1頁1
9.2 法律意見書和律師工作報告提交委托人后，律師應(yīng)關(guān)注委托人的反饋意見。委托人對法律意見書和律師工作報告提出疑問的，律師認(rèn)為有必要，可以出具補(bǔ)充法律意見書和補(bǔ)充報告。
10 工作底稿
10.1 律師在制作法律意見書和律師工作報告的同時，應(yīng)制作工作底稿。
10.2 律師應(yīng)及時、準(zhǔn)確、真實(shí)地制作工作底稿，工作底稿的質(zhì)量是判斷律師是否勤勉盡責(zé)的重要依據(jù)。
10.3 工作底稿應(yīng)包括（但不限于）以下內(nèi)容：
（1）律師承擔(dān)項目的基本情況，包括委托人名稱、項目名稱、制作項目的時間或期間、工作量統(tǒng)計；
（2）為制作法律意見書和律師工作報告制定的工作計劃及其操作程序的記錄；
（3）委托人設(shè)立及歷史沿革有關(guān)的資料，如設(shè)立批準(zhǔn)證書、營業(yè)執(zhí)照、合同、章程等文件或變更文件的復(fù)印件；
（4）重大合同、協(xié)議及其他重要文件和會議記錄的摘要或副本；
（5）與委托人及相關(guān)人員相互溝通情況的記錄，對委托人提供資料的檢查、調(diào)查訪問記錄、往來函件、現(xiàn)場勘察記錄、查閱文件清單等相關(guān)的資料及詳細(xì)說明；
（6）委托人及相關(guān)人員的書面保證或聲明書的復(fù)印件；
（7）對保留意見及疑難問題所作的說明；
（8）其他與出具法律意見書和律師工作報告相關(guān)的重要資料。
10.4 上述資料應(yīng)注明來源。凡涉及律師向有關(guān)當(dāng)事人調(diào)查所作的記錄，應(yīng)由當(dāng)事人和律師本人簽名。
10.5 工作底稿由承辦律師根據(jù)ty/gl05.03《律師業(yè)務(wù)檔案立卷歸檔辦法》的規(guī)定立卷歸檔。
11 引用文件
ty/gl02.01《律師執(zhí)業(yè)規(guī)范》
一、律師公證服務(wù)“三農(nóng)”的內(nèi)容
（一）為基層政府做好法律顧問
律師公證應(yīng)積極與基層政府建立服務(wù)關(guān)系，擔(dān)任政府法律顧問、參與政府活動和維穩(wěn)工作，開展法律宣講解說，就法規(guī)政策咨詢提出法律建議；律師公證應(yīng)積極關(guān)注農(nóng)村改革和發(fā)展中出現(xiàn)的新問題、新情況，研究各種法律關(guān)系的變化和調(diào)整，向政府反映廣大農(nóng)民訴求，為政府依法行政及時提出建議和意見。各律師事務(wù)所和公證處要積極與各級政府簽定常年法律服務(wù)協(xié)議。
（二）為農(nóng)村各種金融機(jī)構(gòu)、經(jīng)濟(jì)組織提供法律服務(wù)
關(guān)注農(nóng)村改革創(chuàng)新實(shí)踐，關(guān)注各種新型農(nóng)村經(jīng)濟(jì)組織、經(jīng)濟(jì)形（模）式、社會管理與服務(wù)模式的生成與發(fā)展，尋找業(yè)務(wù)切入的途徑和時機(jī)。通過擔(dān)任法律顧問、提供法律意見、參與爭議的調(diào)解、仲裁、訴訟等方式，積極為農(nóng)村各種經(jīng)濟(jì)組織提供法律服務(wù)。律師公證還可以配合土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)服務(wù)組織，為流轉(zhuǎn)雙方提供法規(guī)咨詢、合同制作和簽訂、糾紛調(diào)處等服務(wù)。
（三）化解矛盾糾紛，促進(jìn)農(nóng)村社會和諧穩(wěn)定
積極參與行政調(diào)解、司法調(diào)解，主持民間調(diào)解活動。農(nóng)村處在經(jīng)濟(jì)社會的快速變革中，各種矛盾糾紛會日益顯現(xiàn)。廣大律師公證應(yīng)從預(yù)防和化解糾紛入手，及時向政府反映農(nóng)民訴求，配合政府機(jī)關(guān)參與農(nóng)村的疏導(dǎo)，為避免和解決發(fā)揮作用，促進(jìn)社會和諧。
（四）開展農(nóng)村普法教育和法制宣傳
農(nóng)民對法律知識的需求是現(xiàn)實(shí)和迫切的，律師公證要以多種方式開展農(nóng)村普法宣傳和法制教育活動，送法下鄉(xiāng)、開設(shè)律師公證農(nóng)村法制講堂等，增強(qiáng)廣大農(nóng)民的法律意識，為農(nóng)村經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展?fàn)I造良好的法制氛圍。目前農(nóng)村普法教育和法制宣傳的切入點(diǎn)有：土地承包經(jīng)營權(quán)的確認(rèn)與流轉(zhuǎn)；農(nóng)業(yè)生產(chǎn)貸款；農(nóng)業(yè)技術(shù)開發(fā)與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)；農(nóng)產(chǎn)品、生產(chǎn)資料的購銷、運(yùn)輸以及新農(nóng)村建設(shè)中涉及的各種環(huán)保問題等。
（五）開展法律援助，維護(hù)農(nóng)民的合法權(quán)益
對農(nóng)村中的五保戶和低保戶的社會保障、殘疾人救助、災(zāi)害救助糾紛，贍養(yǎng)、撫養(yǎng)類家庭糾紛，交通、醫(yī)療事故等人身傷害案件及環(huán)境污染等關(guān)系到農(nóng)民群眾利益的糾紛和案件，律師公證應(yīng)與法律援助機(jī)構(gòu)相互配合，從促進(jìn)公平正義、促進(jìn)社會和諧出發(fā)，積極參與法律援助活動，認(rèn)真履行法律援助義務(wù)，依法維護(hù)農(nóng)民的合法權(quán)益。
二、律師公證服務(wù)“三農(nóng)”的工作要求
如何寫法律意見書
幾年前，當(dāng)國務(wù)院將為國有企業(yè)改制項目出具法律意見書列為律師的法定業(yè)務(wù)時，我歡欣鼓舞，因?yàn)榭偹阌钟辛艘粋€律師的法定非訴訟業(yè)務(wù)了。在此之前，大型融資項目比如證券上市，發(fā)行債券等均需要合格的律師事務(wù)所出具法律意見書。這些業(yè)務(wù)，我至今都沒有緣分接觸過，雖然我在以前一段時期反反復(fù)復(fù)的研習(xí)它們的寫作方法以及技巧，似乎這將是個屠龍之術(shù)了。實(shí)際上，法律意見書在被廣泛的使用著，我的理解是，就是因?yàn)樗膹V泛使用，有重要的作用，才會被管理部門端上臺面。
在我看來，法律意見書是唯一能最完整顯示律師的法律家素質(zhì)的實(shí)用法律文件。一位律師，在訴訟上無往不利，不見得就因?yàn)槔碚摴Φ咨詈?。能夠順利完成一件大型的收購，很可能是因?yàn)樯朴谶\(yùn)作經(jīng)營，但要完成一件無可挑剔的法律意見書，那可能就要求其具備一個專業(yè)領(lǐng)域的專家級的理論素養(yǎng)和實(shí)踐能力了。
同樣是律師的執(zhí)業(yè)文件，法律意見書和律師函的區(qū)別在于，1）前者大多發(fā)往客戶，為客戶解決特定問題，后者發(fā)往客戶的對方，讓對方為客戶解決問題；2）前者長于說理，偏于務(wù)虛，后者長于實(shí)際，著眼務(wù)實(shí)；3）前者多有特定格式，后者不拘格式；4）前者多為一項業(yè)務(wù)的終結(jié)或者段落，后者即將展開一項業(yè)務(wù)。
法律意見書制作的目的在于專門為具體的客戶解決某一個或者一系列法律問題而量身定做，會花費(fèi)律師大量的人力成本，并且律師還必定會為親筆簽署的書面的文件而承擔(dān)責(zé)任。法律意見書不單純是法律咨詢，它比法律咨詢更加嚴(yán)謹(jǐn)和高端，它要解決的問題不是口頭法律咨詢能夠解決的。所以，法律咨詢可以免費(fèi)，法律意見書決不能免費(fèi)，大型項目的法律意見書絕對要造價昂貴。西方的一句法諺請牢記：“免費(fèi)的法律意見一錢不值。”
如何寫作法律意見書
我曾經(jīng)在書市中見到過一本關(guān)于法律意見書的寫作方法的律師專著。我有幸拜讀過，并用書中的一些原則去對照自己寫過的法律意見書，讓我學(xué)習(xí)到了很多方法技巧。
這些不是我今天想說的，我估計還沒有哪個老師愿意讓助理們獨(dú)立去完成一件法律意見書并署名交給客戶，除非他想丟掉自己的業(yè)務(wù)或者這個助理的能力已經(jīng)讓他覺得完全勝任了。大多數(shù)的情況下是，老師會將一疊資料交給助理，然后讓助理們整理出一個線索，起草一個初步的輪廓就行。我還沒有足夠的本錢向你賣弄寫作這份至關(guān)重要的文件的技巧，我大致向你描述下這個文件的寫作方法就行，至于更高級的修煉，不是我這個文章能夠解決得了的。
第一步：收集整理文件。
我收到的最多的一個出具法律意見書的案卷材料有將近七百頁，時間跨度有4年。你要在這樣一堆文件中先理清頭緒，整理出最初和最末的文件并將不同類別的文件歸類。這個工作的方法，我記得曾經(jīng)說到過。那就是運(yùn)用工作底稿和索引。
你可以要求你的老師隨時的向客戶提出文件方面的缺陷，比如，復(fù)印不清，短缺頁碼、缺少某個類別的文件、缺少某個時間段的文件等等。文件的缺陷，將直接導(dǎo)致無法作出正確的法律意見。這需要不斷的整理和補(bǔ)充。
同時，你應(yīng)該將和出具法律意見無關(guān)的文件暫時放在一邊，或者將它們作為參考或者退回客戶。
第二步：羅列并研究文件。
法律意見書中，應(yīng)該論述并詳細(xì)羅列你收到的文件，這有點(diǎn)象判決文書中對證據(jù)的認(rèn)證。這個段落可以為你減少風(fēng)險，因?yàn)槟銉H僅對你掌握的事實(shí)進(jìn)行分析并出具意見，你無法對沒有掌握的情況負(fù)責(zé)任。
每一份文件，你都應(yīng)該仔細(xì)閱讀并詳盡的研究。標(biāo)識出該文件要說明的事項以及它的后續(xù)文件或者引申文件。
第三步：尋找法律依據(jù)并指出法律后果。
在研究事實(shí)的基礎(chǔ)上，你需要尋找法律依據(jù)，并詳細(xì)闡述該項目的法律后果。這其實(shí)就是法律意見書的最后一步，也是邏輯結(jié)構(gòu)中最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)。你收集并固定了事實(shí)，圍繞這些事實(shí)又收集了相關(guān)法律規(guī)范，你最終的結(jié)論也只是一個推導(dǎo)過程的結(jié)果。法律意見書的結(jié)論部分的固定格式有，對項目的合法性發(fā)表意見或者是對項目的可操作性作出規(guī)劃和分析，還有的是為了論述一個有爭議的法律問題而出具法律意見。
法律意識是人們的法律觀點(diǎn)和法律情感的總和，其內(nèi)容包括對法的本質(zhì)、作用的看法，對現(xiàn)行法律的要求和態(tài)度，對法律的評價和解釋，對自己權(quán)利和義務(wù)的認(rèn)識，對某種行為是否合法的評價，關(guān)于法律現(xiàn)象的知識以及法制觀念等。道德教育的主要任務(wù)是把某種價值體系、價值觀念、行為和觀念的準(zhǔn)則灌輸?shù)饺说囊庾R中，使其形成相應(yīng)的信息、品質(zhì)和習(xí)慣，達(dá)到自我調(diào)節(jié)控制和自我監(jiān)督的目的。任何一個社會的正常運(yùn)行都需要社會調(diào)節(jié)機(jī)制來維持正常的秩序，道德和法律就是社會的兩大調(diào)節(jié)機(jī)制，兩者共同擔(dān)負(fù)著調(diào)節(jié)社會關(guān)系和穩(wěn)定社會秩序的功能。
1.2學(xué)校德育教育與法制教育的關(guān)系。
1.2.1 在我國現(xiàn)行的高校教學(xué)大綱和教學(xué)實(shí)踐中，高校的法制教育一般從屬于德育教育，并沒有自身的獨(dú)立地位。在當(dāng)前的高校思想政治教育工作中，對學(xué)生的德育教育占據(jù)了相當(dāng)大的一部分，在有些高校甚至全部是德育教育，法制教育只是德育教育的一個補(bǔ)充。
1.2.2高校德育教育與法制教育應(yīng)當(dāng)并重。道德和法律在調(diào)整社會關(guān)系方面是相互依存，共同發(fā)揮作用的。對學(xué)生進(jìn)行思想政治教育固然是重要的，但是法律意識的培養(yǎng)僅靠德育教育還不能解決全部問題。我們說提升人的品質(zhì)，應(yīng)當(dāng)從思想和行為兩方面塑造，宜采用法制教育和德育教育相結(jié)合的形式。
加強(qiáng)法制教育是學(xué)校思想政治教育一個重要組成部分。把法律意識融入到學(xué)生的道德觀念中，將道德內(nèi)化為學(xué)生自身的觀念，使法律至上的意識升華為學(xué)生更深層次的道德義務(wù)要求。法制教育的價值在于倡導(dǎo)法制精神，造就大批具有良好法律素質(zhì)的公民，來滿足法制社會的需要。
2在校學(xué)生法制教育的緊迫性
2.1加強(qiáng)對在校學(xué)生的法制教育，是減少學(xué)生違法行為，維護(hù)校園安全與穩(wěn)定的需要。
2.2加強(qiáng)法制教育是學(xué)生綜合素質(zhì)提升和發(fā)展的內(nèi)在要求.
在前幾年，犯罪學(xué)生多出自民辦大專院校，而現(xiàn)在來自重點(diǎn)大專院校甚至名牌院校的犯罪學(xué)生較往年明顯增多。據(jù)上海一項關(guān)于“校園犯罪”的調(diào)查，在犯罪的51名學(xué)生中有16人來自重點(diǎn)院校，占了總數(shù)的31%.在學(xué)生犯罪中，其中不乏博士生和碩士生。這些重點(diǎn)院校的學(xué)生頻頻犯法說明我們不能只重視學(xué)生的學(xué)習(xí)成績，學(xué)生綜合素質(zhì)的提高已經(jīng)迫在眉睫了。法制教育本身及其產(chǎn)生的結(jié)果對學(xué)生的價值觀、道德素質(zhì)、思維方式、精神狀態(tài)等各方面都有著積極而重要的影響，其有利于學(xué)生綜合素質(zhì)的全面提高。
2.3加強(qiáng)對在校學(xué)生的法制教育是構(gòu)建和諧社會的迫切任務(wù).
學(xué)生畢業(yè)后是要踏上社會，為社會做貢獻(xiàn)的。法制意識強(qiáng)的畢業(yè)生能夠自覺遵守國家法律法規(guī)，積極投身于社會主義建設(shè)，為國家的進(jìn)步做出自己的貢獻(xiàn)，實(shí)現(xiàn)自己的人生價值。而法制意識差的畢業(yè)生可能有意或無意的違法違紀(jì)，甚至走上違法的道路，造成終身的遺憾。
3目前在校學(xué)生存在的主要問題
3.1學(xué)生法律知識水平不高，法律觀點(diǎn)偏差。
學(xué)生法律知識的來源很局限，大多只是從教育中獲得。高校的《法律基礎(chǔ)》課學(xué)時有限，在短時間內(nèi)要完成相當(dāng)于《法律概論》的內(nèi)容是不可能的。因此，高校學(xué)生在這有限的課時中獲得的法律知識也是有限的。更何況學(xué)生大都重視專業(yè)課，對法律基礎(chǔ)課不予以重視，只是臨到考試的時候突擊，應(yīng)付了事。大多數(shù)學(xué)生重學(xué)分，輕實(shí)效。在這種思想的支配下，學(xué)生不可能有扎實(shí)的法律基礎(chǔ)知識。導(dǎo)致整體法律知識水平較低。
3.2學(xué)生法制觀念淡薄，權(quán)利意識不強(qiáng)。
學(xué)生缺乏權(quán)利觀念，當(dāng)自己的合法權(quán)益受到侵害時，不能積極主動地利用法律武器維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益。而是以消極的態(tài)度對待法律，以“多一事不如少一事”的心理不了了之。甚至?xí)艞壏晌淦?，采用報?fù)的手段來討回“公道”，導(dǎo)致了違法犯罪的可能性。
3.3學(xué)生缺乏準(zhǔn)確理解和把握法治的基本精神。
在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，學(xué)生對法的民主基礎(chǔ)尚未有明確的意識，仍然存在著將“法”作為統(tǒng)治工具的法律觀，并對法治表現(xiàn)出不信任的態(tài)度。譬如，他們受到傳統(tǒng)人治觀念和現(xiàn)實(shí)中一些“權(quán)大于法”現(xiàn)象的影響，往往認(rèn)為法律不如權(quán)利有用，以及法律越來越成為有錢人和有權(quán)人的工具。這些現(xiàn)象導(dǎo)致許多學(xué)生對法治整體意識的偏見。雖然這一方面反映了法律的不夠健全，但另一方面也體現(xiàn)出了學(xué)生看問題往往主觀偏激，缺乏足夠的明辨是非的能力。學(xué)生法律信仰的一定程度的缺失，也反映了不利于學(xué)生法律意識培養(yǎng)的法治環(huán)境和氛圍。
4加強(qiáng)在校學(xué)生法制教育的措施
4.1健全法律運(yùn)行機(jī)制，創(chuàng)造有利于培養(yǎng)學(xué)生現(xiàn)代法律意識的法治環(huán)境和輿論環(huán)境。
4.2實(shí)行“依法治校”，全方位加強(qiáng)學(xué)生的法制教育，引導(dǎo)學(xué)生養(yǎng)成遵紀(jì)守法的習(xí)慣。
4.3深化大學(xué)“法律基礎(chǔ)”課的教學(xué)改革，開展校園法制文化活動，以適應(yīng)素質(zhì)教育對學(xué)生法律意識培養(yǎng)的要求。
4.4改革法制教育內(nèi)容，提高預(yù)防學(xué)生犯罪的實(shí)效性教學(xué)，遏制和懲處違法行為。
4.5通過各種校園媒體加大法制宣傳教育力度。
4.6開展心理咨詢和輔導(dǎo)，鞏固學(xué)生法制教育的成效。
現(xiàn)在，我國社會處于轉(zhuǎn)型期，人們的世界觀、人生觀、價值觀念和思想倫理觀念急劇變化。學(xué)生進(jìn)入大學(xué)后，學(xué)習(xí)環(huán)境、學(xué)習(xí)方式、人際交往、自我評價等方面都發(fā)生了很大的變化。為此，高校要開展心理咨詢和輔導(dǎo)，幫助其消除不良的心理狀況，最大程度上預(yù)防和避免因心理問題引發(fā)的違法行為，從而鞏固學(xué)生法制教育的成效。
5結(jié)語
學(xué)校是培養(yǎng)學(xué)生法律意識的一個重要場所，但僅靠學(xué)校的教育是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，它不是一朝一夕就能完成的，需要一個長遠(yuǎn)的規(guī)劃和具體的安排，它是一個系統(tǒng)而復(fù)雜的社會教育工程。提高學(xué)生的法律意識，是提高公民法律意識的主要任務(wù)。在校學(xué)生的法制教育涉及課程設(shè)計、教學(xué)安排、教師選拔、教學(xué)方式、考試考核等多個方面。是一個艱巨復(fù)雜的系統(tǒng)教育工程，特別是德育教育與法律教育的有機(jī)融合問題，還有待于進(jìn)一步深入探討。只有充分發(fā)揮各部門、各單位的職能才能使學(xué)生的法制教育取得良好的效果，才能使學(xué)生對法律有科學(xué)的認(rèn)識、深刻的理解和全面的掌握，使得他們不僅掌握一定的法律知識，更能理解法的精神、法的作用，增強(qiáng)自身的法制觀念和法律意識。
參考文獻(xiàn)
我國是旅游資源大國，旅游業(yè)已經(jīng)成為我國重要的支柱產(chǎn)業(yè)之一。事件旅游作為旅游產(chǎn)品的重要組成部分，以其豐富的文化內(nèi)涵和較強(qiáng)的參與性、娛樂性越來越受到旅游供需雙方的青睞。
事件旅游有兩個方面的含義：一方面，事件旅游是對事件進(jìn)行系統(tǒng)規(guī)劃、開發(fā)和營銷的過程，其出發(fā)點(diǎn)是使事件成為旅游吸引物、促進(jìn)旅游業(yè)發(fā)展的動力、旅游形象塑造、提升旅游吸引物和旅游目的地地位的催化劑，事件旅游發(fā)展戰(zhàn)略還要對新聞媒介和不良事件的管理做出規(guī)劃。另一方面，事件旅游要對事件市場進(jìn)行細(xì)分，包括分析和確定什么人將進(jìn)行事件旅游、哪些人可能會離開家而被吸引前來參與事件。因此對事件旅游進(jìn)行合理的開發(fā)是事件旅游的先決條件。
事件旅游開發(fā)的效果取決于事件價值的大小，目的地差異性及游客期望是構(gòu)成事件價值的決定因素。通常，游客期望越大，差異性越大，那么事件價值也越大。在一定程度上，目的地差異大小與開發(fā)者的投入是成正比關(guān)系的，投入越大，那么事件的規(guī)模也就越大，從而事件的結(jié)構(gòu)也越完善。而游客的期望是游客出行與否的決定因素。通常，游客期望越高，他認(rèn)為可以從中獲得的效用也就越大，從而所愿意支付的旅行費(fèi)用也就越多。因此，事件差異――游客預(yù)期可以轉(zhuǎn)化為開發(fā)者成本――游客費(fèi)用之間的關(guān)系。本文根據(jù)目的地差異及游客期望建立博弈模型，來闡述事件旅游開發(fā)過程當(dāng)中開發(fā)者與游客之間的彼此獲益情況，以供事件旅游開發(fā)者進(jìn)行參考。
假設(shè)開發(fā)者在進(jìn)行事件開發(fā)的時候?qū)Τ杀敬嬖谌N選擇：多、中、少，對應(yīng)的就是目的地事件差異的程度。游客愿意投入的旅行費(fèi)用也存在三種選擇：高、中、低，分別代表游客期望的大、中、小。分別給這三中選擇賦予一個級數(shù):a=3,2.1;π:開發(fā)者的獲益;u:游客獲益。
如果期望高的游客感受到的差異性大的話，那么他所獲得的效用就為正常效用u，也就是說游客獲得了他所預(yù)期的感知質(zhì)量。此時，開發(fā)者所獲得的利潤為正常利潤λ，即開發(fā)者獲得了他的預(yù)期收益。
通常，當(dāng)游客與開發(fā)者選擇的為同一級數(shù)時，雙方的獲益都為正常收益，即（π，u），當(dāng)游客與開發(fā)者的級數(shù)有差距的時候，則雙方的獲益將發(fā)生改變：
1.當(dāng)游客的級數(shù)高于開發(fā)商時，也就是說游客的預(yù)期要大于事件的實(shí)際差異，此時，游客的獲益將減少，減少的程度與差距成正比關(guān)系，即差距越大，減少的程度大，獲益就越?。欢藭r，開發(fā)者用了比較小的成本投入吸引到了較多的游客，開發(fā)者的獲益將增大，增大的程度與差距成正比，即差距越大，增加的越大，開發(fā)者的獲益也越大。
2.當(dāng)游客的級數(shù)低于開發(fā)商時，也就是說游客的預(yù)期要小于事件的實(shí)際差異，此時，游客的獲益將增加，增加的程度與差距成正比關(guān)系，即差距越大，增加的程度大，獲益就越大；而此時，開發(fā)者用了比較大的成本投入吸引到了較少的游客，開發(fā)者的獲益將減少，減少的程度與差距成正比，即差距越大，減少的越大，開發(fā)者的獲益也越小。
引入距離因子：K及y。其中，k為開發(fā)者的距離因子，y為游客的距離因子。
開發(fā)者的獲益為：kπ
游客的獲益為：yu
其中：K=ay-ak+1
y=ak-ay+1
由于開發(fā)者與游客都有三種策略選擇，因此共有九種博弈結(jié)果，分別為：
(1)ak>ay，即k
此時的策略選擇分別為：（大，中），（大，低），（中，低），對應(yīng)的得益分別為（0，2u），（-π，3u），（0，2u）。
(2)aky
此時的策略選擇分別為：（中，大），（低，大），（低，中），對應(yīng)的得益分別為（2π，0），（3π，-u），（2π，0）。
(3)ak=ay，即k=y=1
此時的策略選擇分別為：（大，高），（中、中），（小，低），對應(yīng)的得益為（π，u）。
對上面三種情況進(jìn)行分析：
開發(fā)者的成本投入大于他的收益，開發(fā)者虧損，而游客獲益較多，是旅游市場的供大于求狀態(tài)，即是消費(fèi)者市場。但此時是不平衡的狀態(tài)，因?yàn)殚_發(fā)者在得知虧損之后會采取相應(yīng)的策略，為了擴(kuò)大有效需求，大部分的管理者要進(jìn)行旅游的事件營銷。
開發(fā)者的成本投入小于他的收益，開發(fā)者獲益，而游客的預(yù)期沒有得到滿足，游客滿意度降低，從而事件的價值也下降，此時的旅游市場狀態(tài)是是供小于求，過多的游客涌入有限開發(fā)的旅游目的地，從而造成了對目的地環(huán)境、心理、物質(zhì)等容量的破壞，降低了游客的體驗(yàn)價值。管理者為了進(jìn)行可持續(xù)的發(fā)展，要對目的地進(jìn)行承載力的管理。
此時開發(fā)者及游客雙方均獲益，旅游市場供需相等，目的地的差異給游客所帶來的感知質(zhì)量與游客的期望相同，事件價值得到了充分的體現(xiàn)。為了使游客及開發(fā)者雙方均獲益，旅游市場供需相等，通常管理者會采用合理的事件管理方法及手段，如合理的事件設(shè)計和策劃、事件營銷、風(fēng)險管理、承載力管理等。
中圖分類號：D923.6 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A文章編號：1673-291X(2008)18-0145-02
一、案例及其引申的司法困惑
甲公司與乙公司簽訂委托建房協(xié)議。協(xié)議約定：由乙公司委托甲公司建設(shè)高層綜合營業(yè)樓，該樓總建筑面積約為30 000平方米，實(shí)際建筑面積以產(chǎn)權(quán)證為準(zhǔn)，委建價格為6 100元/平方米。后甲公司如約交付了委建房屋保險大廈。經(jīng)房管局測定，上述建筑面積為34 589 平方米。甲公司要求乙公司給付委建款，乙公司對產(chǎn)權(quán)測繪面積無異議，但認(rèn)為其中約有545.45平方米屬應(yīng)核減面積，該部分因外墻系干掛花崗巖技術(shù)而形成，而在雙方委建合同中約定的是面墻磚，因此應(yīng)按照外墻面磚標(biāo)準(zhǔn)計算保險大廈建筑面積。雙方產(chǎn)生爭議，甲公司向所在市中級人民法院提訟，要求被告乙公司以建筑面積34 589 平方米給付委建款。
在這則案例中，涉及到房地產(chǎn)建設(shè)中的一個比較典型的情形――委建，即委建人委托承建人在承建人自己的土地上按委建人的要求建設(shè)建筑物，委建人按合同支付報酬的建設(shè)形式。關(guān)于委建合同，由于其不位于我國《合同法》規(guī)定的十五種有名合同之列，又不曾有特別法對其進(jìn)行規(guī)范，故其法律狀態(tài)一直界定模糊；又由于房地產(chǎn)糾紛標(biāo)的額巨大，涉及法律關(guān)系復(fù)雜，所以，對于委建協(xié)議的法律性質(zhì)的界定及正確適用法律一直以來屬于司法實(shí)務(wù)中的疑難問題。
二、委建協(xié)議的法律性質(zhì)界定及其正確的法律適用
要正確界定委建協(xié)議的法律性質(zhì)需從合同法中一類比較特殊的合同說起，這就是無名合同。所謂無名合同是指法律尚未確定特定名稱的合同。無名合同主要分為純粹的無名合同、混合合同和準(zhǔn)混合合同。無名合同的出現(xiàn)是民法秉承合同自由的產(chǎn)物，在不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定及公序良俗的范圍內(nèi)，法律允許當(dāng)事人訂立各種不同內(nèi)容的合同。而法律為規(guī)范日常生活中較為常見之契約類型將一些無名合同予以明文規(guī)定使之稱為有名合同。然而，法律的腳步永遠(yuǎn)滯后于社會前進(jìn)的步伐，法律亦無法預(yù)想社會上有可能存在的所有合同。又由于出于自身利益最大化的考慮，合同形態(tài)可謂千差萬別，導(dǎo)致糾紛發(fā)生后適用法律困難。
對于無名合同的法律適用，我國《合同法》確立了類推適用的原則。①但不難發(fā)現(xiàn)，對于類似委建協(xié)議之類，由于近些年房地產(chǎn)行業(yè)的蓬勃發(fā)展，相應(yīng)產(chǎn)生的合同很難在合同法的有名合同之列尋找到與之相類似的合同類型作為類推“樣本”，法律的籠統(tǒng)的規(guī)定必然導(dǎo)致實(shí)務(wù)中類似委建協(xié)議之類無名合同法律適用的混亂。
就前引案例而言，要正確解決案例中“多”出面積的歸屬的糾紛，首先應(yīng)弄清楚委建合同的性質(zhì)，在明確委建合同性質(zhì)的基礎(chǔ)上，自然就明確委建房屋的原始?xì)w屬。同時，由于明確了歸屬，按照“一物一權(quán)”的物權(quán)法理自然可以得出“多”出面積的歸屬的正確結(jié)論。
由于在我國目前的法律體系中只有部分部門規(guī)章涉及到“聯(lián)建”[1]，并沒有相應(yīng)關(guān)于“委建”的規(guī)定，大多數(shù)學(xué)者都把“委建”歸入到“參建”[2]的形式中。通過簡單的比較就看出，委建協(xié)議并不能被“聯(lián)建”或“參建”中的任何一種所涵蓋，它有其自身的特點(diǎn)，其合同目的重在房屋所有權(quán)的最終獲得。
雖然委建協(xié)議在我國隨著房地產(chǎn)行業(yè)的興起而剛剛展露頭腳，但其在臺灣地區(qū)已有相當(dāng)長的歷史，關(guān)于委建協(xié)議的法律性質(zhì)，臺灣學(xué)者劉得寬認(rèn)為，主要有買賣契約說、承攬契約說、制作物供給契約說、承攬與委托之混合契約說、承攬與買賣之混合契約說與承攬、委任與買賣之混合契約說六種情形。[3]筆者認(rèn)為六種學(xué)說并無優(yōu)劣之分，主要是依據(jù)簽訂委建協(xié)議時當(dāng)事人的意思表示而確定適用何種學(xué)說，主要有以下幾種情形：
1.依訂約當(dāng)事人雙方之真意，認(rèn)為簽訂委建契約目的重在房屋所有權(quán)之移轉(zhuǎn)，故名為委建，實(shí)為買賣契約。此種觀點(diǎn)意味著承建人（即承建房屋的開發(fā)商）為其所建房屋的原始所有人，再經(jīng)移轉(zhuǎn)房屋所有權(quán)之行為給委建人。
2.委建人提供資金（可認(rèn)為與自行提供建筑材料無異），而承建人又是以房屋所有權(quán)歸屬于委建人的意思建筑房屋的，所以該委建契約，性質(zhì)上應(yīng)屬于單純的承攬契約，房屋所有權(quán)在房屋竣工后由委建人原始取得。
3.委建房屋之全部建筑材料既系由承建人供給，且契約當(dāng)事人之意思又重在建筑房屋所有權(quán)之移轉(zhuǎn)，故建屋所有權(quán)自應(yīng)由承建人原始取得，然后須經(jīng)建屋所有權(quán)之移轉(zhuǎn)，委建人始能取得房屋的所有權(quán)，即認(rèn)為委建契約性質(zhì)為制作物供給契約。
4.委建契約之委建人于各期付款時，除給付報酬外，尚包含委建人委托開發(fā)商代為購買建筑材料之價金在內(nèi)，亦即委建契約之內(nèi)容實(shí)包含二方式：委建人委托開發(fā)商代購建筑材料；或由委建人自行購買材料交由開發(fā)商完成建筑工程。前者，為委托契約，后者，為承攬契約。這種情形下可認(rèn)為委建契約屬于承攬與委托之混合契約。定作人（委建人）即原始取得房屋所有權(quán)。
5.如果認(rèn)為委建契約之委建人所支付之建屋價金中，既然包括承建房屋營造商之建筑報酬，建筑材料及基地之費(fèi)用，則房屋興建落成時，委建人自得依承攬建屋契約之法律關(guān)系，原始取得房屋所有權(quán)。只是關(guān)于建筑所占土地部分，則仍屬于買賣關(guān)系，必須經(jīng)土地所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記，始生法律上效力。這種情形下認(rèn)為委建契約屬于承攬與買賣之混合契約。
6.如果認(rèn)為委建契約系以委建人委托承建人代為購買建筑材料建屋，并向承建人購買基地為內(nèi)容之契約。關(guān)于委托代購材料之部分為委托契約；關(guān)于建筑房屋部分，則屬于承攬契約；關(guān)于購買土地部分為買賣契約，故承建人原始取得房屋所有權(quán)。但若基地系委建人提供者，此說之買賣部分，則無適用之余地，此時由委建人原始取得房屋所有權(quán)。這種情形下認(rèn)為委建契約屬于承攬、委任與買賣之混合契約。
從上述的論述中可以看出，不同的理論學(xué)說決定了委建房屋建成后的歸屬不同，差異極大，故在審理由委建合同引發(fā)的糾紛中，法院所采納的觀點(diǎn)也將直接關(guān)系到建筑物的所有權(quán)歸屬，進(jìn)而影響當(dāng)事人利益的保護(hù)，所以在審理委建協(xié)議糾紛時即有借鑒成熟民法學(xué)理的必要，更需要法官仔細(xì)探究當(dāng)事人簽約時的真實(shí)意思表示，以求正確斷定委建協(xié)議的法律性質(zhì)，進(jìn)而適用相應(yīng)的法律規(guī)定。
三、前引案例的判決結(jié)果及必要之檢討
回到案例中，該市中院在一審中沒有就委建合同進(jìn)行定性，而是從合同變更的角度進(jìn)行分析，認(rèn)為：未做約定增加的建筑面積依照《合同法》（第七十八條規(guī)定，推定為未變更。因此，認(rèn)定雙方對原委建合同中約定的以產(chǎn)權(quán)建筑面積計算購房款的約定未發(fā)生變更，應(yīng)以產(chǎn)權(quán)部門核定的建筑面積計算合同總價款。
二審省高院認(rèn)為：一、雙方當(dāng)事人訂立的委建合同，其性質(zhì)應(yīng)當(dāng)理解為甲公司在其享有土地使用權(quán)的土地上，按乙公司的要求和指示去建設(shè)保險大廈。二、雙方訂立的委建合同具有法律約束力，但在履約過程中雙方也應(yīng)遵循公平的原則確定各自的權(quán)利和義務(wù)。雙方在計算總價款時，應(yīng)當(dāng)對該樓因外墻干掛花崗巖而與原定含外墻面磚層的建筑面積差額545.45平方米的價款332 7245元予以扣減。
省高院的法官們首先確認(rèn)了委建合同這一無名合同的合法效力，接著重新審視了委建合同的性質(zhì)，并沒有拘囿于一審判決和我國合同法關(guān)于無名合同類推適用相近似的有名合同的做法，而是借鑒了成熟的民法理論，適用了前述理論的第二種“承攬契約說”，認(rèn)定此處的委建合同屬于承攬合同，再根據(jù)“一物一權(quán)”的物權(quán)法基本理論，從而推導(dǎo)出所竣工房屋整體原始?xì)w屬于委建人，即乙公司，乙公司按合同的約定支付相應(yīng)報酬給甲公司，由于甲公司并不享有所建房屋的所有權(quán)，自然不能對“多”出的面積主張權(quán)利。
對省高院二審的判決，筆者認(rèn)為有值得商榷的余地，劉得寬在其論述中闡述到：“本案以及實(shí)務(wù)上之多數(shù)判例之一貫見解，乃以建造執(zhí)照所載之起造人為準(zhǔn)，作為原始所有人之標(biāo)準(zhǔn)。此在法理上言雖未盡合理，但在實(shí)務(wù)上，起造人才能申請房屋保存登記而取得房屋所有權(quán)，故歸根結(jié)底也不能不承認(rèn)這種事實(shí)。” “如斯，委建契約實(shí)系一種代購基地及材料之委托與承攬建屋之混合契約。如土地所有權(quán)已屬于承建人（營造商）所有，則委建契約為基地買賣與建屋承攬或基地買賣與委托，建屋承攬之混合契約”。
由此可見，由于乙公司與甲公司約定，由甲公司在自己享有使用權(quán)的土地上按乙公司的要求為乙公司建筑房屋，并且建筑房屋所需的投入由甲公司自行承擔(dān)，其委建合同的特征更符合“承攬、委任與買賣之混合契約說”即由承建人甲公司原始取得所建房屋的所有權(quán)，然后由甲公司將所建房屋的所有權(quán)移轉(zhuǎn)給乙公司，故甲公司可以請求按其最終實(shí)際面積享有價金。
參考文獻(xiàn)：
