序論：好文章的創(chuàng)作是一個(gè)不斷探索和完善的過(guò)程，我們?yōu)槟扑]十篇護(hù)理法律論文范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來(lái)更深刻的閱讀感受。

篇（1）

選取該院收治的120例骨科患者，隨機(jī)分為觀察組與對(duì)照組，各60例。在觀察組中，男患者35例，女患者25例；年齡在16~74歲之間，平均年齡為（40±4.5）歲；疾病種類：頸椎病8例，腰椎間盤突出10例，脊柱骨折10例，下肢骨折15例，上肢骨折17例。在對(duì)照組中，男患者36例，女患者24例；年齡在18~75歲之間，平均年齡為（41±5.2）歲；疾病種類：頸椎病9例，腰椎間盤突出12例，脊柱骨折12例，下肢骨折13例，上肢骨折14例。兩組患者在性別、年齡、病情等方面差異無(wú)統(tǒng)計(jì)學(xué)意義（P>0.05），具有可比性。

1.2方法

兩組患者均給予常規(guī)護(hù)理，主要就是：患者入院之后，根據(jù)常規(guī)護(hù)理順序?qū)颊哒归_臨床護(hù)理，遵照醫(yī)囑開放患者的靜脈通道之后按照醫(yī)囑要求，進(jìn)行患者的術(shù)前準(zhǔn)備工作，保證患者可以順利完成手術(shù)治療，對(duì)患者的整個(gè)治療過(guò)程進(jìn)行基本護(hù)理，促使患者早日康復(fù)。在患者出院的時(shí)候，給予健康指導(dǎo)，并且在出院后一周內(nèi)進(jìn)行一次電話回訪。在此基礎(chǔ)上，對(duì)觀察組患者實(shí)施預(yù)見性護(hù)理指引模式，具體操作如下：

（1）在患者入院之后，對(duì)患者的病史、病情、并發(fā)癥等基本資料予以了解，根據(jù)患者的實(shí)際情況，準(zhǔn)備床鋪、搶救設(shè)備等。

（2）當(dāng)患者進(jìn)入病區(qū)之后，及時(shí)給予搶救及護(hù)理治療，并且全面了解患者的生命體征、臨床癥狀、心理狀況、疼痛等情況，根據(jù)患者的具體情況，制定預(yù)見性護(hù)理方案。

（3）針對(duì)情緒不穩(wěn)的患者而言，給予一定的心理疏導(dǎo)，向患者詳細(xì)講解有關(guān)手術(shù)的內(nèi)容及注意事項(xiàng)，有效消除患者的焦慮、緊張等情緒，加強(qiáng)護(hù)患溝通，建立良好的護(hù)患關(guān)系，同時(shí)和患者家屬進(jìn)行溝通，讓其多關(guān)心患者，幫助患者樹立戰(zhàn)勝疾病的信心。

（4）對(duì)患者可能存在的安全隱患進(jìn)行評(píng)價(jià)，在病床前設(shè)置一些醒目標(biāo)語(yǔ)或者欄桿，避免患者從床上墜落。確保醫(yī)院地面的清潔、干燥，強(qiáng)化防滑處理，避免患者跌倒，出現(xiàn)二次傷害。

（5）因?yàn)楣强苹颊叩幕謴?fù)期比較長(zhǎng)，非常容易出現(xiàn)壓瘡等并發(fā)癥，一定要加強(qiáng)護(hù)理人員的護(hù)理工作，幫助患者翻身、清潔等。并且注意患者的飲食，保證患者營(yíng)養(yǎng)均衡，逐漸提高患者的抵抗力，促進(jìn)患者早日康復(fù)。除此之外，針對(duì)發(fā)生肺部感染的患者，可以結(jié)合患者的實(shí)際情況，給予一些抗生素，治愈與緩解患者的病情。

（6）在患者長(zhǎng)期臥床的過(guò)程中，非常容易發(fā)生排便困難或便秘的現(xiàn)象，為此，在手術(shù)治療之前，需要對(duì)患者床上小便進(jìn)行訓(xùn)練，針對(duì)術(shù)后保留導(dǎo)尿管的患者，護(hù)理人員一定要注意無(wú)菌操作，保證操作環(huán)境的無(wú)菌要求，避免患者發(fā)生尿路感染。在患者出院的時(shí)候，給予健康指導(dǎo)，并且在出院后一周內(nèi)進(jìn)行一次電話回訪。

1.3觀察指標(biāo)觀察對(duì)比

兩組患者出現(xiàn)肺部感染、壓瘡、便秘、下肢靜脈血栓、泌尿系統(tǒng)感染等并發(fā)癥的發(fā)生率，同時(shí)對(duì)比兩組患者的護(hù)理滿意度。

1.4統(tǒng)計(jì)方法

臨床數(shù)據(jù)采用SPSS21.0軟件進(jìn)行統(tǒng)計(jì)分析，計(jì)量資料采用（x±s）表示，采用t檢驗(yàn)，計(jì)數(shù)資料采用（n，%）表示，采用χ檢驗(yàn)。

2結(jié)果

2.1兩組患者并發(fā)癥發(fā)生率對(duì)比

觀察組患者發(fā)生肺部感染1例，壓瘡0例，便秘1例，下肢靜脈血栓0例，泌尿系統(tǒng)感染1例，并發(fā)癥發(fā)生率為5.0%；對(duì)照組患者發(fā)生肺部感染4例，壓瘡2例，便秘4例，下肢靜脈血栓2例，泌尿系統(tǒng)感染3例，并發(fā)癥發(fā)生率為25.0%，組間對(duì)比差異具有統(tǒng)計(jì)學(xué)意義（P<0.05）。

2.2兩組患者護(hù)理滿意度對(duì)比

觀察組患者的護(hù)理滿意度為98.3%，對(duì)照組患者的護(hù)理滿意度為88.3%，組間對(duì)比差異有統(tǒng)計(jì)學(xué)意義（P<0.05）。

3討論

一般而言，骨科患者均是突發(fā)性損傷，經(jīng)常因?yàn)樘弁磩×?、缺乏?duì)疾病的了解，導(dǎo)致出現(xiàn)較重的思想壓力，并且因?yàn)榕P床時(shí)間比較長(zhǎng)，很多患者都存在著生活自理問題，進(jìn)而經(jīng)常出現(xiàn)焦慮、恐懼、煩躁等負(fù)面情緒。為此，一定要重視骨科患者的護(hù)理，保證患者可以早日康復(fù)。預(yù)見性護(hù)理指引模式主要就是在基礎(chǔ)醫(yī)學(xué)理論、護(hù)理知識(shí)、專業(yè)護(hù)理觀察技能、臨床實(shí)踐的基礎(chǔ)上，將其進(jìn)行有效的融合，構(gòu)建針對(duì)性的臨床問題處理系統(tǒng)，幫助醫(yī)患雙方選擇恰當(dāng)、合理的診斷方法與治療方案，消除或者減輕潛在、現(xiàn)有的并發(fā)癥，為患者提供更加優(yōu)質(zhì)的護(hù)理服務(wù)，促使患者盡快康復(fù)。在該組研究中，實(shí)施護(hù)理干預(yù)措施之后，觀察組患者并發(fā)癥發(fā)生率為5.0%，對(duì)照組患者并發(fā)癥發(fā)生率為25.0%，組間對(duì)比差異有統(tǒng)計(jì)學(xué)意義（P<0.05）。為了全面提高護(hù)理效果，改善患者的生活質(zhì)量，在臨床預(yù)見性護(hù)理中一定要注意：

（1）入院護(hù)理與護(hù)理方案制定方面

醫(yī)護(hù)人員在接診骨科患者的時(shí)候，一定要馬上結(jié)合患者的情況給予有效的護(hù)理操作，及時(shí)評(píng)估患者的生命體征，根據(jù)患者的病情輕重，進(jìn)行給氧、深靜脈置管等操作，并且通知相關(guān)醫(yī)護(hù)人員做好手術(shù)準(zhǔn)備工作，建立患者護(hù)理檔案，對(duì)搶救時(shí)間、方法等進(jìn)行記錄。在完成緊急處理之后，醫(yī)護(hù)人員需要對(duì)患者病歷資料進(jìn)行查閱，和患者進(jìn)行交流，觀察患者的反應(yīng)，了解患者病情的具體情況。護(hù)理人員根據(jù)醫(yī)師臨床資料與建議，制定護(hù)理方案，并且告知患者及其家屬，和其一起討論，不斷優(yōu)化護(hù)理方案。在此過(guò)程中，一定要重視護(hù)理人性化、個(gè)性化的體現(xiàn)，盡量為患者提供更加優(yōu)質(zhì)的護(hù)理服務(wù)。

（2）心理疏導(dǎo)及健康指導(dǎo)方面

大部分骨科患者因?yàn)樯眢w創(chuàng)傷較大，并且發(fā)病較為突然，恢復(fù)期較長(zhǎng)，非常容易出現(xiàn)焦慮、恐懼、抗拒等負(fù)性情緒。此時(shí)，需要護(hù)理人員對(duì)患者進(jìn)行有效的心理疏導(dǎo)，讓患者保持良好的心態(tài)，這樣才可以有助于患者的康復(fù)。在和患者進(jìn)行溝通的時(shí)候，一定要根據(jù)患者的興趣愛好找準(zhǔn)切入點(diǎn)，調(diào)動(dòng)患者談話的熱情與積極性，之后找出問題，幫助患者解決。有時(shí)候，因?yàn)榛颊邔?duì)疾病知識(shí)了解較少，進(jìn)而導(dǎo)致出現(xiàn)擔(dān)心、憂慮等心理狀態(tài)，此時(shí)，護(hù)理人員可以向患者講解一些疾病知識(shí)，讓患者了解治療過(guò)程及效果，進(jìn)而逐漸打消患者的疑慮，取得良好的治療效果。在骨科患者中，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)局部部位功能暫時(shí)欠缺的情況，此時(shí)，護(hù)理人員可以根據(jù)患者的實(shí)際情況，制定鍛煉計(jì)劃，幫助患者恢復(fù)功能，降低并發(fā)癥發(fā)生率。在早期訓(xùn)練中，可以讓患者借助CPM機(jī)訓(xùn)練，可以避免出現(xiàn)關(guān)節(jié)僵化、肌肉萎縮的現(xiàn)象。隨著患者病情的改善，可以增加運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目與訓(xùn)練量，促進(jìn)患者病情的恢復(fù)，提高患者康復(fù)的自信心。

（3）營(yíng)養(yǎng)護(hù)理方面

營(yíng)養(yǎng)是維持人體生理功能的主要物質(zhì)，在疾病狀態(tài)下，因?yàn)闄C(jī)體消耗比較大，進(jìn)而對(duì)營(yíng)養(yǎng)物質(zhì)的需求也比較高。在骨科患者治療過(guò)程中，需要合理搭配飲食，這樣才可以保證患者機(jī)體的營(yíng)養(yǎng)需求，加快患者骨骼愈合，縮短治療時(shí)間。在對(duì)骨科患者實(shí)施營(yíng)養(yǎng)護(hù)理的時(shí)候，一定要根據(jù)患者的個(gè)體情況，予以詳細(xì)制定，但是均要遵照基本原則，即營(yíng)造良好的飲食環(huán)境，合理搭配營(yíng)養(yǎng)，保證食物可口，幫助患者養(yǎng)成良好的飲食習(xí)慣。一般而言，骨科患者的食物中需要含有大量的熱量與蛋白質(zhì)，這樣才可以保證患者的能量供應(yīng)；并且多食用富含纖維的食物，這樣可以有助于消化；食用含有無(wú)機(jī)鹽、維生素的食物，補(bǔ)充患者的創(chuàng)傷損失；食用含有維生素D、鈣的食物，促進(jìn)患者骨吸收與骨形成，加快患者康復(fù)。

（4）并發(fā)癥護(hù)理方面

骨科患者因?yàn)樾g(shù)后恢復(fù)時(shí)間較長(zhǎng)，很少參加室外活動(dòng)，非常容易發(fā)生肺部感染、壓瘡、便秘、下肢靜脈血栓、泌尿系統(tǒng)感染等并發(fā)癥，為此，加強(qiáng)骨科患者并發(fā)癥護(hù)理非常重要。在護(hù)理中，一定要時(shí)刻保證病房空氣流通，在易發(fā)生流感的季節(jié)，注意病房消毒。加強(qiáng)對(duì)患者及其家屬展開健康教育，尤其是一些有吸煙史的患者，要求其住院期間禁止吸煙，并且提醒患者注意保暖防寒，避免出現(xiàn)上呼吸道感染，同時(shí)可以指導(dǎo)患者進(jìn)行一些擴(kuò)胸運(yùn)動(dòng)、深呼吸等，避免患者出現(xiàn)肺部感染。針對(duì)需要留置導(dǎo)尿管的患者，注意患者的飲水情況，一般2000~3000mL/d，同時(shí)，用碘伏對(duì)尿道口外管、導(dǎo)尿管進(jìn)行消毒，避免發(fā)生泌尿系統(tǒng)感染。加強(qiáng)對(duì)患者飲食、腹部按摩、壓合谷穴等方面的指導(dǎo)，減少便秘情況的發(fā)生。除此之外，保證患者床單被褥等生活用品的潔凈，幫助患者翻身，在情況允許的條件下，讓患者下床活動(dòng)，進(jìn)而降低壓瘡、下肢靜脈血栓等并發(fā)癥的發(fā)生率。在實(shí)施護(hù)理干預(yù)措施之后，觀察組患者的護(hù)理滿意度為98.3%，對(duì)照組患者的護(hù)理滿意度為88.3%，組間對(duì)比差異有統(tǒng)計(jì)學(xué)意義（P<0.05）。

篇（2）

隨著社會(huì)的發(fā)展，法制不斷完善、健全，人們的法律意識(shí)也日益增強(qiáng)。新的《醫(yī)療事故處罰條例》內(nèi)容加大了對(duì)患者的保護(hù)，加重了醫(yī)療機(jī)構(gòu)及醫(yī)務(wù)人員責(zé)任。作為高風(fēng)險(xiǎn)職業(yè)的醫(yī)務(wù)人員，更需要認(rèn)真學(xué)習(xí)，要知法、懂法，更好地為患者服務(wù)。護(hù)理記錄是具有法律意義的原始文件依據(jù)，特別是涉及到醫(yī)療糾紛案件時(shí)，它是支持醫(yī)院、醫(yī)生、護(hù)士公正地評(píng)價(jià)事實(shí)的最關(guān)鍵的證據(jù)，其書寫質(zhì)量就顯得尤為重要。

1護(hù)理記錄中出現(xiàn)的問題

1．1法律意識(shí)淡薄法律觀念淡薄，自我保護(hù)意識(shí)差，虛填觀察結(jié)果，從抄護(hù)理記錄、護(hù)理措施和過(guò)程不全［1］。

1．2記錄不及時(shí)、欠準(zhǔn)確、相符性差病情描述不確切，用詞模棱兩可，使用非醫(yī)學(xué)術(shù)語(yǔ)或語(yǔ)法錯(cuò)誤。患者的病情變化沒有及時(shí)記錄，當(dāng)病情進(jìn)一步加重，或者差不多交班時(shí)再進(jìn)行回憶性記錄，容易導(dǎo)致記錄與事實(shí)有出入，造成時(shí)間上、記錄上的不相符。

1．3記錄涂改多、漏記、字跡潦草某些護(hù)理人員為了書面整潔，或補(bǔ)上漏記的資料，不得已使用涂改的手段，另外字跡潦草、不清，一段時(shí)間后連記錄者也難以辨認(rèn)，不利于舉證倒置。

1．4特殊性檢查沒有護(hù)理宣教記錄及簽名在給患者進(jìn)行特殊檢查治療前，尤其是一些有創(chuàng)傷的侵入性檢查前，沒有將檢查的意義、注意事項(xiàng)、可能發(fā)生的不良后果、如何配合檢查的方法等知識(shí)告訴患者，并請(qǐng)患者或家屬確認(rèn)簽名。

1．5危重患者沒有時(shí)間性記錄在搶救患者過(guò)程中，護(hù)士往往只顧及執(zhí)行醫(yī)囑而忽視了及時(shí)記錄病情的變化。

1．6署名不實(shí)護(hù)士之間執(zhí)行醫(yī)囑時(shí)代簽或隨意簽字。

1．7記錄帶主觀性的描述，缺乏客觀性、連貫性護(hù)理記錄只做主觀判斷的描寫，沒有具體的數(shù)據(jù)顯示。護(hù)理記錄僅陳述當(dāng)班出現(xiàn)的問題及病情變化，采取相應(yīng)的處理措施后，無(wú)追蹤記錄效果；或?qū)ι弦话嗵岢龅淖o(hù)理問題無(wú)跟蹤觀察。

2防范對(duì)策

2．1加強(qiáng)法律知識(shí)學(xué)習(xí)，提高自我保護(hù)意識(shí)護(hù)理人員學(xué)習(xí)相關(guān)法律知識(shí)，特別是對(duì)《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》、《護(hù)士管理辦法》等與護(hù)理人員關(guān)系密切的法律知識(shí)有所了解，使自己成為一個(gè)學(xué)法、懂法、守法、用法的合格的醫(yī)護(hù)人員。講述醫(yī)療事故爭(zhēng)議與醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)的防范知識(shí)，不斷增強(qiáng)醫(yī)務(wù)人員的法制觀念，使醫(yī)務(wù)人員遵法守法，學(xué)會(huì)運(yùn)用法律保護(hù)自己。書寫中注意銜接緊密，書寫時(shí)如出現(xiàn)錯(cuò)字、錯(cuò)句，要用藍(lán)黑墨水筆在錯(cuò)字或錯(cuò)句下面劃雙線，不得用涂刮、粘貼等方法掩蓋或去除原來(lái)的字跡。

2．2提高護(hù)理人員自身素質(zhì)和業(yè)務(wù)水平，注意專業(yè)理論培訓(xùn)加強(qiáng)學(xué)習(xí)，嚴(yán)格要求自己，練好過(guò)硬的技術(shù)業(yè)務(wù)基本功，提高分析問題、解決問題的能力，熟練掌握護(hù)理書寫的要求和規(guī)范。全面提高自身素質(zhì)和業(yè)務(wù)水平，不但充實(shí)和更新知識(shí)，面對(duì)醫(yī)療科學(xué)的飛速發(fā)展，沉著應(yīng)對(duì)新形勢(shì)的要求和挑戰(zhàn)

2．3以務(wù)實(shí)態(tài)度書寫護(hù)理記錄改變護(hù)理書寫模式，讓護(hù)士的時(shí)間花在觀察病情、分析護(hù)理問題上，護(hù)理記錄內(nèi)容應(yīng)客觀、真實(shí)；做了什么就寫什么，最重要的是應(yīng)根據(jù)病情變化及時(shí)記錄，將護(hù)理程序貫穿于護(hù)理工作的始終。徹底讓護(hù)士從記錄文件書寫中解脫出來(lái)，把時(shí)間花在患者身上，使護(hù)理服務(wù)真正以患者的需要為中心。

2．4加強(qiáng)管理，保證病歷書寫質(zhì)量實(shí)施崗位責(zé)任制，職責(zé)明確到人。護(hù)理部每季度及科護(hù)士長(zhǎng)每月定期或不定期隨機(jī)抽查護(hù)理記錄，提出存在的問題，進(jìn)行討論、交流，不斷提高護(hù)理記錄質(zhì)量。病區(qū)護(hù)士長(zhǎng)每天重點(diǎn)對(duì)危重患者記錄及對(duì)出院病歷質(zhì)量嚴(yán)格把關(guān)，發(fā)現(xiàn)問題及時(shí)反饋給護(hù)理人員，馬上修正，保證護(hù)理病歷記錄質(zhì)量。

2．5加強(qiáng)醫(yī)護(hù)溝通，做好病歷保管醫(yī)護(hù)之間加強(qiáng)溝通，團(tuán)結(jié)協(xié)作，當(dāng)護(hù)士發(fā)現(xiàn)護(hù)理記錄與醫(yī)生的病情記錄不一致時(shí)，應(yīng)主動(dòng)找醫(yī)生核實(shí)，避免醫(yī)護(hù)記錄的不相符性。病歷集中妥善保管、上鎖，不得擅自涂改、外借。

2．6強(qiáng)化護(hù)理人員的證據(jù)意識(shí)護(hù)理記錄具有十分重要的法律效益，全面、準(zhǔn)確的護(hù)理記錄不僅對(duì)患者的利益負(fù)責(zé)，而且也是保護(hù)醫(yī)務(wù)人員切身利益、解決醫(yī)療糾紛的有利依據(jù)。每一次護(hù)理行為都可能成為一個(gè)有利或不利的證據(jù)［2］要教育督導(dǎo)護(hù)理人員嚴(yán)格按照衛(wèi)生部頒布的《病歷書寫基本規(guī)范(試行)》要求，全面、真實(shí)、客觀、準(zhǔn)確的做好護(hù)理記錄。

2．7及時(shí)補(bǔ)充護(hù)理記錄危重患者護(hù)理記錄應(yīng)記錄患者的主觀(患者主訴)和客觀(護(hù)理人員觀察的)資料，患者目前出現(xiàn)的癥狀及異常檢查結(jié)果等。經(jīng)過(guò)搶救的患者按時(shí)間順序記錄搶救過(guò)程中所采取的具體措施。搶救結(jié)束后，務(wù)必準(zhǔn)確記錄停止搶救時(shí)間，具體到分鐘。搶救過(guò)程中如不能及時(shí)完成記錄，應(yīng)在搶救工作結(jié)束后6h內(nèi)及時(shí)書寫并補(bǔ)全護(hù)理記錄，并注明補(bǔ)記時(shí)間。

2．8履行告知的義務(wù)患者同意是醫(yī)療護(hù)理侵權(quán)行為的必要免責(zé)條件，是醫(yī)療護(hù)理行為合法性的前提［3］，所以，護(hù)士應(yīng)將每一項(xiàng)操作的目的、風(fēng)險(xiǎn)因素告知患者和家屬，特殊治療、護(hù)理、檢查應(yīng)征得患者的同意，必要時(shí)履行簽字手續(xù)，這既是尊重患者的權(quán)利，也是護(hù)士自我保護(hù)的需要。護(hù)理措施是記錄針對(duì)患者資料按照操作規(guī)程所執(zhí)行的實(shí)際護(hù)理活動(dòng)，如護(hù)士為患者實(shí)施的健康宣教、出院指導(dǎo)等，需要護(hù)士認(rèn)真觀察、及時(shí)記錄。

參考文獻(xiàn)：

篇（3）

        在護(hù)理實(shí)踐中經(jīng)常潛在一些法律問題，必須清楚認(rèn)識(shí)其重要性，并尋求合理的對(duì)策，以促進(jìn)護(hù)理工作的改進(jìn)與完善。

        1　潛在的法律問題歸納

        1.1　侵權(quán)行為?；颊哂谢謴?fù)健康、促進(jìn)健康的權(quán)力；臨床癥狀比較輕微的患者有人身自由的權(quán)力；各種有創(chuàng)操作及特殊檢查前必須取得病人或家屬的同意簽字后才能執(zhí)行；所有患者都享有同等的救治權(quán)力，不應(yīng)因患者的地位、經(jīng)濟(jì)等方面的差異而采取不同的護(hù)理行為。

        1.2　疏忽大意與瀆職。指不專心致志的履行職責(zé)，因粗心或遺忘而造成過(guò)失。疏忽大意或失職可損害被護(hù)理者的生活利益或恢復(fù)健康的進(jìn)程，嚴(yán)重的可致殘、致死。前一種是侵權(quán)、是疏忽大意，后一種是犯罪、是瀆職罪。

        1.3　執(zhí)行醫(yī)囑的合法性。一般情況下護(hù)理人員對(duì)醫(yī)生下達(dá)的醫(yī)囑應(yīng)不折不扣的執(zhí)行，隨意簽改或無(wú)故不執(zhí)行醫(yī)囑應(yīng)被認(rèn)為是違法行為。但是《護(hù)理?xiàng)l例》規(guī)定，護(hù)理人員若發(fā)現(xiàn)醫(yī)囑有明顯的錯(cuò)誤，則有權(quán)拒絕執(zhí)行。只有在搶救或手術(shù)過(guò)程中，方可執(zhí)行醫(yī)生的口頭醫(yī)囑，執(zhí)行口頭醫(yī)囑時(shí)，護(hù)理人員必須復(fù)述一遍，醫(yī)生確認(rèn)無(wú)誤后方可執(zhí)行，執(zhí)行后護(hù)士立即記錄在紙上，搶救或手術(shù)完畢請(qǐng)醫(yī)生補(bǔ)開醫(yī)囑。

        1.4　護(hù)理記錄中潛在的法律問題。體溫單虛繪生命體征；護(hù)理措施、效果評(píng)價(jià)、巡視病房時(shí)間與實(shí)際情況不符；護(hù)理記錄不及時(shí)，做了不記，多做了少記等。

        1.5　護(hù)生的法律身份。護(hù)生是正在學(xué)習(xí)的護(hù)理專業(yè)的學(xué)生，尚不具備獨(dú)立工作的權(quán)利。護(hù)生進(jìn)入臨床實(shí)習(xí)時(shí)，應(yīng)明確自己的法定職責(zé)范圍，認(rèn)真按照護(hù)理操作規(guī)程去做。

        2　法律風(fēng)險(xiǎn)的主要成因

        2.1　護(hù)理人員方面的因素。 

護(hù)士未經(jīng)注冊(cè)從事護(hù)理工作；責(zé)任心差，技術(shù)不過(guò)硬；護(hù)理記錄不規(guī)范，如文書記錄不及時(shí)，內(nèi)容不詳細(xì)，護(hù)理記錄與醫(yī)療記錄不吻合，病情描述不確切，用詞模棱兩可，書寫不規(guī)范，字跡不清楚，影響記錄效果，病人或家屬簽字不規(guī)范等；法制觀念淡漠，自我保護(hù)意識(shí)差。

        2.2　管理方面的因素。管理者缺乏科學(xué)的管理知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，從事行政事務(wù)多，抓護(hù)理質(zhì)量時(shí)間少；管理制度不完善或已有的制度沒有落到實(shí)處；監(jiān)控管理機(jī)制不嚴(yán)格，措施不力，把關(guān)不嚴(yán)；管理者對(duì)護(hù)士缺乏有效的職業(yè)道德教育和法律法規(guī)教育；崗位設(shè)置欠妥，醫(yī)院由于護(hù)士編制不夠，超負(fù)荷工作，使少數(shù)護(hù)士身心疲憊，產(chǎn)生厭煩心理，不能按常規(guī)完成一些工作。

 2.3　患者及家屬方面的因素。某些患者或家屬由于文化水平低，法制觀念淡薄，對(duì)護(hù)士工作不理解，易出言不遜或有不尊重行為，也可能為達(dá)到某種私欲制造糾紛，而將醫(yī)院推上法庭；患者或家屬期望值過(guò)高；患者的不良心境。

        3　避免法律糾紛的對(duì)策

        3.1　提高法律意識(shí)，規(guī)范護(hù)理行為。護(hù)理人員應(yīng)認(rèn)真學(xué)習(xí)有關(guān)法律、法規(guī)知識(shí)，在工作中自覺地用法律法規(guī)約束自己的行為，嚴(yán)格執(zhí)行護(hù)理操作常規(guī)，并不斷學(xué)習(xí)新知識(shí)、新理論、新技術(shù)、新方法。

        3.2　提高護(hù)理記錄書寫質(zhì)量。有問題隨時(shí)記，病情變化隨時(shí)記，特殊檢查、治療、用藥及手術(shù)前后隨時(shí)記；重點(diǎn)記錄客觀事實(shí)

，重點(diǎn)記錄護(hù)士確實(shí)做過(guò)的事情；主觀的描述、判斷、結(jié)論不能有，自相矛盾的記錄不能有，含糊其詞的記錄不能有。

        3.3　創(chuàng)造和諧的工作環(huán)境。醫(yī)生和護(hù)士要互通信息，查缺補(bǔ)漏。只有科室一盤棋，醫(yī)護(hù)關(guān)系和諧，才能降低醫(yī)療護(hù)理糾紛的發(fā)生幾率。

        3.4　加強(qiáng)法律學(xué)習(xí)，提高自我保護(hù)意識(shí)。護(hù)理人員應(yīng)學(xué)習(xí)相關(guān)法律知識(shí)，特別是對(duì)《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》、《護(hù)士管理辦法》等與護(hù)理人員關(guān)系較密切的法律知識(shí)要有所了解。

        3.5　強(qiáng)化護(hù)理人員的證據(jù)意識(shí)。規(guī)范管理，全面、真實(shí)、客觀及準(zhǔn)確地做好護(hù)理記錄；履行告知義務(wù)；醫(yī)療用品要符合要求；完好封存現(xiàn)場(chǎng)，重視死亡患者尸體解剖；加強(qiáng)護(hù)患溝通，患者滿意度是減少醫(yī)療糾紛和投訴的關(guān)鍵因素。

        3.6　加大質(zhì)量控制及監(jiān)督檢查力度。建立和健全護(hù)理安全質(zhì)量管理；重視安全教育，提高全體護(hù)理人員的安全意識(shí)；增強(qiáng)法制觀念，依法管理；重視專業(yè)理論與技能操作的培訓(xùn)?；加強(qiáng)監(jiān)督檢查；合理安排護(hù)理人力資源。

參考文獻(xiàn)

篇（4）

保護(hù)

旅游規(guī)劃及發(fā)展

一、歷史文化名城旅游概述

1982年公布了《中華人民共和國(guó)文物保護(hù)法》；1986年國(guó)務(wù)院公布了第二批歷史文化名城，提出了要對(duì)文物古跡集中的小鎮(zhèn)、村落進(jìn)行保護(hù)。隨后，全國(guó)各省份就開始了歷史文化名鎮(zhèn)的命名工作和古鎮(zhèn)的世界文化遺產(chǎn)申報(bào)工作。在旅游發(fā)展中，重視古城古鎮(zhèn)開發(fā)比較早的是江蘇省，其中最為著名的是周莊、同里和ā直三個(gè)古鎮(zhèn)。這三個(gè)古鎮(zhèn)經(jīng)過(guò)科學(xué)詳盡的規(guī)劃，進(jìn)行了具有保護(hù)性的開發(fā)，立刻在旅游市場(chǎng)上引起了強(qiáng)烈反響。在這些成功的典型示范下，全國(guó)各地一批各具特色的古鎮(zhèn)成為旅游熱點(diǎn)，四川甚至推出了十大古鎮(zhèn)旅游系列。與此同時(shí)，古鎮(zhèn)古城的開發(fā)，也帶動(dòng)了一些小城市旅游的升溫，如桂林的陽(yáng)朔西街、麗江的大研古城和山西的平遙古城等，都迅速成為國(guó)內(nèi)外旅游的熱點(diǎn)。歷史文化名城旅游的開發(fā)，只有在做了科學(xué)規(guī)劃后，才能促進(jìn)了當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)的發(fā)展的同時(shí)推動(dòng)中國(guó)旅游業(yè)的進(jìn)步。歷史文化名城很快成為區(qū)域性旅游的熱點(diǎn)，使原本日漸衰落的古城（鎮(zhèn)）保留了下來(lái)，并煥發(fā)了新的生命力。

二、歷史文化名城保護(hù)與旅游開發(fā)的關(guān)系辨析

歷史文化名城旅游開發(fā)活動(dòng)作為一項(xiàng)文化產(chǎn)業(yè)具有巨大的潛在效益，主要表現(xiàn)在3個(gè)方面。其一、空間環(huán)境效益。遺址地的空間環(huán)境優(yōu)美，人文景觀薈萃是旅游賴以發(fā)展的基礎(chǔ)，這已成為人們的共識(shí)。因此只有完整無(wú)損地保護(hù)好遺址地的自然與人文風(fēng)景及其周邊的環(huán)境，才能吸引旅游者前往觀光游覽。其二、社會(huì)發(fā)展效益。旅游的社會(huì)意義在于欣賞其它地方或者民族的歷史文化、風(fēng)土人情、生活習(xí)性，以及旅游者與旅游目的地的人們交往和雙方的文化交流。其三、經(jīng)濟(jì)發(fā)展效益。發(fā)展旅游促進(jìn)地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展，其效益是顯而易見的。因此人們稱旅游業(yè)為“朝陽(yáng)產(chǎn)業(yè)”。根據(jù)世界旅游組織預(yù)測(cè)，本世紀(jì)旅游業(yè)還將得到更大的發(fā)展，尤其是中國(guó)，到2020年將成為全球最大旅游目的地國(guó)，接待外國(guó)游客可望達(dá)到1．3億人次，國(guó)際旅游收入有可能達(dá)到600億美元，國(guó)內(nèi)旅游收入2萬(wàn)億元人民幣，旅游業(yè)總產(chǎn)值占國(guó)內(nèi)生產(chǎn)總值的10%以上，旅游業(yè)將成為中國(guó)經(jīng)濟(jì)的支柱產(chǎn)業(yè)。

三、促進(jìn)歷史文化名城保護(hù)與旅游發(fā)展的措施――以四川為例

從四川省近年來(lái)旅游業(yè)發(fā)展實(shí)踐看，堅(jiān)持不懈的貫徹這種設(shè)計(jì)方法已經(jīng)取得了很大的成功。但是為了更加科學(xué)的保護(hù)古城，開發(fā)古城，造福古城，我們還要做好以下幾點(diǎn)工作：

（一）完善法制

第一，制定相關(guān)法律法規(guī)加以強(qiáng)制保護(hù)。針對(duì)職能型歷史文化名城，首要的問題就是必須保護(hù)好現(xiàn)存的歷史遺產(chǎn)，最大限度的避免在我們這代人手中消失。四川省首部文化名城保護(hù)條例《四川省閬中古城保護(hù)條例》已頒布施行，該條例明確規(guī)定古城保護(hù)詳細(xì)規(guī)劃應(yīng)當(dāng)按照保護(hù)為主、合理開發(fā)利用為輔的方針編制。第二，建立文物保護(hù)程序及責(zé)任追究制度。各地在按照歷史文化名城保護(hù)規(guī)劃保護(hù)歷史文化名城時(shí)，應(yīng)該進(jìn)一步確立起“誰(shuí)使用、誰(shuí)保護(hù)”和“誰(shuí)管理、誰(shuí)負(fù)責(zé)”的原則，并制訂具體的保護(hù)辦法、審批程序和法律責(zé)任，由“責(zé)任人”簽訂“責(zé)任狀”，一旦文物發(fā)生人為或自然破壞，“責(zé)任人”就應(yīng)負(fù)行政或法律責(zé)任。

（二）科學(xué)的規(guī)劃設(shè)計(jì)及管理

歷史文化名城保護(hù)規(guī)劃與一般的城市規(guī)劃不同，主要包括城市總體層面上的歷史文化名城保護(hù)規(guī)劃和街區(qū)層面上的歷史街區(qū)保護(hù)與整治規(guī)劃?？傮w層面上的歷史文化名城保護(hù)規(guī)劃，《歷史文化名城名鎮(zhèn)名村保護(hù)條例》明確指出“歷史文化名城保護(hù)規(guī)劃就其內(nèi)容深度講是總體規(guī)劃階段的規(guī)劃，但對(duì)于重點(diǎn)保護(hù)的地區(qū)要再進(jìn)行深化”。針對(duì)綜合型歷史文化名城，其中的歷史街區(qū)保護(hù)和整治規(guī)劃應(yīng)該作為工作重點(diǎn)。為此同濟(jì)大學(xué)國(guó)家歷史文化名城研究中心近年來(lái)通過(guò)在四川的調(diào)研工作中已經(jīng)形成了一套較成熟的編制辦法并得到業(yè)內(nèi)人士的認(rèn)可。

（三）準(zhǔn)確抓住城市特征的旅游策劃

不同類型的城市其旅游策劃重點(diǎn)必然不同，只有在準(zhǔn)確把握城市特性，深入了解城市內(nèi)涵的基礎(chǔ)上才能夠做好高效率、高回報(bào)、低成本的優(yōu)秀旅游策劃。例如成都地面歷史遺存不多，歷史名城特征難于體現(xiàn)。在歷史城市風(fēng)貌日漸變化和消失的情況下成都的旅游策劃對(duì)策是：突出蜀文化的特征，以此作為滿盤珠玉穿起來(lái)的主線。蜀文化的特點(diǎn)，從旅游角度說(shuō)，就是一個(gè)“神”字。神奇、神秘、神妙――神奇的自然世界、神秘的文化世界、神妙的游樂之鄉(xiāng)，這就是蜀文化以“神”為中心的三大特征。

結(jié)語(yǔ)

綜上所述，歷史文化名城保護(hù)與旅游規(guī)劃發(fā)展是相互扶持、相輔相成的辯證關(guān)系。通過(guò)對(duì)歷史文化名城的保護(hù)才能使得旅游規(guī)劃有歷史舞臺(tái)得以施展，同時(shí)通過(guò)旅游規(guī)劃所帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)效益，才能有效的反哺歷史文化名城保護(hù)。我們?cè)谘芯繗v史文化名城保護(hù)與旅游規(guī)劃發(fā)展問題的時(shí)候必須針對(duì)不同類型的城市產(chǎn)生不同的保護(hù)方法和旅游開發(fā)設(shè)計(jì)思路，這對(duì)我們?nèi)嬲J(rèn)知保護(hù)和利用的協(xié)同有很多啟發(fā)和幫助。

參考文獻(xiàn):

[1]羅亞蒙等.中國(guó)名城[M].天津:百花文藝出版社,2003.

[2]李其榮.城市規(guī)劃與歷史文化保護(hù)[M]南京：東南大學(xué)出版社，2003.

[3]吳世先.成都城區(qū)街名通覽[M]. 成都：成都出版社. 1992.

[4]李其榮.城市規(guī)劃與歷史文化保護(hù)[M].南京：東南大學(xué)出版社，2003.

篇（5）

1問題的提出

公民基本權(quán)利保護(hù)是作為的憲法目的之一，國(guó)外關(guān)于運(yùn)用憲法來(lái)保護(hù)公民基本權(quán)利的案例非常常見。其中最典型的案例就是呂特案。

【案情】VeitHarlan是一個(gè)在納粹時(shí)期拍反猶點(diǎn)電影的導(dǎo)演，聲名狼籍。在二戰(zhàn)后，他又拍攝了一部影片含有比較強(qiáng)的反猶情緒。而Luth是一個(gè)社會(huì)活動(dòng)者，以消除民族仇恨彌補(bǔ)戰(zhàn)爭(zhēng)創(chuàng)傷為己任。他對(duì)Harlan的電影組織群眾杯葛和在放映電影的劇院前示威，導(dǎo)致Harlan的影片票房收人下降。Harlan以Luth觸犯了他的公民經(jīng)濟(jì)利益權(quán)為理由，向漢堡法院提出對(duì)Luth的禁制令。漢堡法院判Harhtn勝。Luth不服以它的個(gè)人言論自由被侵犯為由向提出上訴。

最后歸納說(shuō)公民間的憲法賦予的公民權(quán)的沖突時(shí)候，法庭必須遵循合理平衡的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)對(duì)待。言論自由有社會(huì)性的和個(gè)人目的性的，當(dāng)沖突的時(shí)候，法庭必須尊重憲法賦予的公民權(quán)的前提下，進(jìn)行判決，漢堡法院明顯由于疏忽，不能夠充分合理的判斷背景，由于Luth的社會(huì)目的性高于Harlan的私人財(cái)產(chǎn)保護(hù)的目的性。因此，判l(wèi)uth勝。在德國(guó)，1958年的“Luth案”判決具有里程碑式的意義。在該判決中，嚴(yán)肅地申明了這樣的觀點(diǎn)與態(tài)度:基本權(quán)利的首要功能雖仍然在于賦予人民對(duì)抗公權(quán)力不法侵害個(gè)人自由的消極防御權(quán)利，但基本權(quán)利的整體同時(shí)也建構(gòu)出一個(gè)客觀的價(jià)值秩序或體系，且該秩序或體系中的每項(xiàng)權(quán)利均體現(xiàn)一個(gè)客觀規(guī)范，并各自蘊(yùn)涵一個(gè)客觀價(jià)值決定。

2基本權(quán)利的保障模式

正所謂“無(wú)救濟(jì)，則無(wú)權(quán)利”，權(quán)利一旦遭受到侵害而無(wú)從救濟(jì)，一會(huì)造成侵害公民基本權(quán)利的行為更加有恃無(wú)恐、肆無(wú)忌憚，二會(huì)使得憲法關(guān)于基本權(quán)利的規(guī)定只是流于形式，喪失憲法的威嚴(yán)。

一般來(lái)說(shuō)，基本權(quán)利的保障模式有兩種，第一種是絕對(duì)的保障模式，依據(jù)這種模式，對(duì)憲法所規(guī)定的基本權(quán)利，其他法規(guī)范不能加以任意限制或規(guī)定例外情況。在實(shí)踐中，這種模式通常還伴隨實(shí)效性的違憲審查制度或者憲法訴訟制度。由于絕對(duì)保障模式是直接依據(jù)憲法規(guī)定并通過(guò)憲法自身設(shè)置的制度而實(shí)現(xiàn)的，所以又被稱之為依據(jù)憲法的保障模式。第二種是相對(duì)的保障模式，即允許其他法規(guī)范對(duì)憲法所規(guī)定的基本權(quán)利加以直接有效地限制或客觀上存在這種可能性的方式，如憲法規(guī)定某種權(quán)利“其內(nèi)容由法律規(guī)定”、“非依法律不得限制”等，由于這種保障模式乃通過(guò)普通法律而非憲法本身來(lái)實(shí)現(xiàn)對(duì)憲法權(quán)利的保障，所以又稱為依據(jù)法律的保障模式。

法治形式較完備的國(guó)家經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期發(fā)展，逐步形成了以憲法訴訟、違憲審查等為主要形式的公民權(quán)利保障模式，在保護(hù)公民憲法權(quán)利方面具有一定的積極意義。:

3我國(guó)基本權(quán)利的保障現(xiàn)狀

我國(guó)在憲法中也確認(rèn)了公民所享有的廣泛的基本權(quán)利，內(nèi)容涉及政治、經(jīng)濟(jì)、文化等各個(gè)方面和領(lǐng)域。同時(shí)我國(guó)政府也積極參加簽署人權(quán)保障公約，不斷促進(jìn)我國(guó)對(duì)公民基本權(quán)利的憲法保障。但是，由于各種因素的影響，憲法在公民基本權(quán)利保障的方式方面并未作出明確的規(guī)定。長(zhǎng)期以來(lái)我國(guó)憲法基本上沒有明文規(guī)定對(duì)某種基本權(quán)利的保障方式由普通法律加以規(guī)定，也沒有明文規(guī)定或?qū)嶋H上默示性地規(guī)定普通法律可以限制某種基本權(quán)利，只是在具體的法律制度層面上以及實(shí)踐中所形成的基本權(quán)利的保障方式則傾向于相對(duì)保障方式。我國(guó)己經(jīng)基本形成了的這種相對(duì)保障方式，在肯定我國(guó)憲法對(duì)公民基本權(quán)利的保障取得一定成績(jī)的同時(shí)，也存在一些不足與缺陷。憲法在我國(guó)的法律體系中具有最高的法律效力，但是，在我國(guó)具體司法實(shí)踐中，憲法并沒有被作為法院裁判案件的直接法律依據(jù)。這樣，憲法在我國(guó)的法律適用過(guò)程中時(shí)常面臨尷尬的境地。憲法是各種法律法規(guī)的“母法”，在法律體系中居于根本大法的地位，另一方面憲法的很大一部分內(nèi)容，特別是公民基本權(quán)利保護(hù)方面的又被長(zhǎng)期“虛置”，沒有產(chǎn)生實(shí)際的法律效力。

4完善我國(guó)公民基本權(quán)利保障的建議

篇（6）

一是認(rèn)識(shí)不到位。近年來(lái)，“148”法律服務(wù)雖然在一定程度上發(fā)揮了其應(yīng)有的職能作用，但也存在對(duì)“148”法律服務(wù)工作重要性認(rèn)識(shí)不足的現(xiàn)象，有的縣區(qū)對(duì)開展“148”法律服務(wù)工作思想上存在畏難情緒，行動(dòng)上存有等、靠、應(yīng)付等行為，弱化了“148”法律服務(wù)職能，導(dǎo)致“148”只作為解答法律咨詢的一般電話在使用，沒有充分發(fā)揮“148”在調(diào)解糾紛、維護(hù)穩(wěn)定、替政府分憂、為群眾解難等方面的協(xié)調(diào)聯(lián)動(dòng)作用。

二是宣傳不到位?！?48”統(tǒng)一改為“12348”熱線以后，有些縣區(qū)“12348”沒有開通，仍沿用原有電話號(hào)碼，致使有些群眾不知道怎樣打法律咨詢電話。另外，有些地區(qū)對(duì)“148”熱線整體宣傳不到位，對(duì)上不主動(dòng)匯報(bào)，對(duì)下不積極宣傳，大眾知曉度不高，“148”沒有產(chǎn)生應(yīng)有的社會(huì)影響。

三是管理不到位。全市七個(gè)縣區(qū)因編制等原因至今沒有單獨(dú)設(shè)立“148”管理機(jī)構(gòu)，而是與法律援助合署辦公。工作人員多數(shù)忙于案件，沒有專人接聽熱線電話。負(fù)責(zé)接待咨詢的工作人員散雜，有的沒有相應(yīng)的專業(yè)知識(shí)，甚至有的縣區(qū)把“148”作為安置即將退休人員的機(jī)構(gòu)，致使答復(fù)咨詢的質(zhì)量不高，服務(wù)態(tài)度不盡人意。

四是保障不到位。由于縣區(qū)局經(jīng)費(fèi)比較緊張等原因，有的縣區(qū)幾個(gè)部門合用一部電話，不能及時(shí)有效的為人民群眾提供必要的法律咨詢，工作效率低?！?48”開通時(shí)配制的電腦或嚴(yán)重老化，或被挪作他用，無(wú)法更新法規(guī)庫(kù)，七個(gè)縣區(qū)中除灌南的電腦能上網(wǎng)運(yùn)行外，其他基本不能適應(yīng)正常工作需要，這些狀況嚴(yán)重制約著“148”工作的正常開展。

二、思考與對(duì)策

（一）主動(dòng)爭(zhēng)取領(lǐng)導(dǎo)的重視。“148”是政府全心全意為人民服務(wù)宗旨的具體體現(xiàn)，也是司法行政機(jī)關(guān)對(duì)外宣傳自己，全面提升形象，切實(shí)履行服務(wù)職能的一種形式。發(fā)展和完善“148”法律服務(wù)工作從某種意義上就是為司法行政機(jī)關(guān)提高社會(huì)知名度，樹立良好形象的有效手段。因此，需要從貫徹落實(shí)“三個(gè)代表”重要思想、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定、服務(wù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的高度，強(qiáng)化對(duì)“148”法律服務(wù)工作的認(rèn)識(shí)，積極主動(dòng)向黨委政府匯報(bào)工作，及時(shí)反映社情民意，爭(zhēng)取領(lǐng)導(dǎo)的重視和支持，為開展好工作打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

（二）建立和完善“148”管理機(jī)制。要針對(duì)“148”運(yùn)作過(guò)程中出現(xiàn)的新問題，新情況不斷充實(shí)完善各項(xiàng)制度和程序，如服務(wù)承諾制、首問負(fù)責(zé)制、跟蹤督查制，以及上崗值班制度、服務(wù)監(jiān)督制度、咨詢接待登記制度等，形成一整套完整、科學(xué)的運(yùn)行體系，使“148”各項(xiàng)工作都按規(guī)范化進(jìn)行操作，確?！?48”工作人員能認(rèn)真熱情地接待群眾的來(lái)電、來(lái)訪，準(zhǔn)確、及時(shí)地解答法律問題。

篇（7）

[關(guān)鍵詞]技術(shù)措施；沖突；利益平衡

網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展給版權(quán)人的利益構(gòu)成很大的威脅。在法律滯后，不能及時(shí)制裁網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的情況下，版權(quán)人通過(guò)開發(fā)和設(shè)置技術(shù)手段以防范非法使用者，這種做法得到法律的認(rèn)可，即技術(shù)措施的法律保護(hù)。然而，技術(shù)措施是“全有或全無(wú)”的工具，包含在作品中的技術(shù)措施既可阻止非法的使用，也同樣可以阻止法律所允許的合理使用。因此，技術(shù)措施的采用，客觀上將使社會(huì)公眾原本享有的合理使用作品的權(quán)利受到限制或剝奪。美國(guó)自DMCA(1998年《數(shù)字千年版權(quán)法》)增加了網(wǎng)上侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為的責(zé)任以來(lái)，關(guān)于禁止規(guī)避技術(shù)措施的規(guī)定一直是引起爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。

一、技術(shù)措施及其法律保護(hù)

技術(shù)措施[1]，又被稱為“技術(shù)保護(hù)”[2]、“技術(shù)保護(hù)措施”[3]、“版權(quán)作品的技術(shù)保護(hù)措施”[4]、“數(shù)字化作品著作權(quán)的技術(shù)保護(hù)措施”[5]等等，譯自“Technolog-icalMeasures”、“CopyrightProtectionSystem”、“TechnologicalProtectionServices(TPS)”①等詞句，實(shí)際上就是版權(quán)人為了控制作品而設(shè)置的保護(hù)屏障。廣義的技術(shù)措施，是單純?cè)诩夹g(shù)層面上所說(shuō)的技術(shù)措施，泛指版權(quán)人或相關(guān)權(quán)利人為保護(hù)版權(quán)或與版權(quán)有關(guān)的權(quán)利而采取的一切技術(shù)手段。狹義的技術(shù)措施，或稱法律意義上的技術(shù)措施，是指國(guó)際法或國(guó)內(nèi)法中規(guī)定保護(hù)的技術(shù)措施。技術(shù)措施根據(jù)其功能不同，可分為兩大類：一是防御性的技術(shù)措施。包括控制訪問(AccessControl)作品的技術(shù)措施、控制使用作品的技術(shù)措施和控制作品傳播的技術(shù)措施。二是反制性的技術(shù)措施。包括追蹤、識(shí)別作品的技術(shù)措施和制裁非法使用的技術(shù)措施。

根據(jù)《WIPO版權(quán)條約》第11條和美國(guó)DMCA第1201條的規(guī)定，受法律保護(hù)的技術(shù)措施應(yīng)當(dāng)具備一定的條件：(1)只有作者所使用的技術(shù)措施才構(gòu)成條約項(xiàng)下的技術(shù)措施。美國(guó)DMCA對(duì)此作了擴(kuò)展，將主體規(guī)定為版權(quán)所有者，把鄰接權(quán)主體也包括了進(jìn)去，由于網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商有相當(dāng)一部分是鄰接權(quán)主體，這樣規(guī)定可以避免他們采取的技術(shù)措施得不到法律保護(hù)的尷尬。(2)《WIPO版權(quán)條約》規(guī)定，采取技術(shù)措施須為行使條約或《伯爾尼公約》所規(guī)定的權(quán)利。然而，美國(guó)的DMCA擴(kuò)大了技術(shù)措施保護(hù)權(quán)利的范圍，對(duì)控制訪問作品的技術(shù)措施也予以保護(hù)。(3)《WIPO版權(quán)條約》第11條要求，技術(shù)措施是對(duì)就其作品進(jìn)行未經(jīng)該有關(guān)作者許可或未由法律準(zhǔn)許的行為加以約束。(4)技術(shù)措施須有效。美國(guó)DMCA規(guī)定，如果某技術(shù)措施在通常操作過(guò)程中，要求經(jīng)版權(quán)所有者授權(quán)以應(yīng)用某些信息或經(jīng)過(guò)某種過(guò)程或處理才能訪問作品，該措施即“有效控制訪問作品”①。

世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織互聯(lián)網(wǎng)條約給予了技術(shù)措施以法律保護(hù)②。WIPO的兩個(gè)版權(quán)條約和美國(guó)、歐盟各自的立法，賦予版權(quán)人技術(shù)措施的權(quán)利主要包括：第一、禁止他人規(guī)避控制訪問作品的技術(shù)措施的權(quán)利。版權(quán)所有者有權(quán)禁止任何人規(guī)避其所采取的有效控制對(duì)作品進(jìn)行訪問(access)的技術(shù)措施。也就是說(shuō)，任何人未經(jīng)版權(quán)人授權(quán)或法律許可，不得對(duì)已編碼的作品進(jìn)行解碼；對(duì)已加密的作品進(jìn)行解密，或以其他方式回避、越過(guò)、排除、化解或削弱技術(shù)措施。第二、禁止他人制造、流通規(guī)避裝置的權(quán)利。版權(quán)人有權(quán)在法律規(guī)定的條件下，禁止任何人制造、進(jìn)口、向公眾出售、供應(yīng)或以其他方式買賣主要是為規(guī)避技術(shù)措施的任何技術(shù)、產(chǎn)品、服務(wù)、設(shè)備、部件或其中的零件。

二、數(shù)字環(huán)境下技術(shù)措施保護(hù)的困境

在版權(quán)法領(lǐng)域，法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系主要涉及三方面的利益：作品創(chuàng)作者的利益、作品傳播者的利益和作品使用者的利益，后兩者的利益又可歸結(jié)為社會(huì)利益?，F(xiàn)代版權(quán)法的理念就是作者利益和社會(huì)公眾利益的雙重保護(hù)。從版權(quán)法的整個(gè)制度看，利益平衡要求授予的版權(quán)不僅僅應(yīng)當(dāng)“充分而有效”，而且應(yīng)當(dāng)“適度與合理”。隨著技術(shù)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步，作為版權(quán)法基石的利益平衡狀態(tài)會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)變化。這種變化的一個(gè)趨向就是原來(lái)的利益格局被打破，致使原有的平衡走向失衡。在數(shù)字環(huán)境下，技術(shù)措施的采用以及由此形成的新型產(chǎn)權(quán)關(guān)系及其法律保護(hù)問題向傳統(tǒng)的版權(quán)制度提出了嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。

(一)與權(quán)利用盡的沖突

所謂權(quán)利用盡，也稱首次銷售原則(theFirst-saleDoctrine)，是指版權(quán)人行使一次即告用盡了有關(guān)權(quán)利，不能再次行使。這一原則，嚴(yán)格地講僅僅適用于經(jīng)濟(jì)權(quán)利中的發(fā)行權(quán)[6]。權(quán)利用盡原則在很大程度上是對(duì)版權(quán)人專有權(quán)利的一種限制。它旨在防止版權(quán)人限制買主轉(zhuǎn)讓或者處置作品，同時(shí)保護(hù)第三方的合法權(quán)益。應(yīng)當(dāng)注意的是，權(quán)利用盡原則僅適用于已被銷售或以其他方式合法轉(zhuǎn)移所有權(quán)的作品，音像制品和計(jì)算機(jī)軟件除外，且只限于那些獲得了作品所有權(quán)的人。但是，版權(quán)法引入技術(shù)措施保護(hù)的規(guī)定后，權(quán)利用盡原則遭遇了很大挑戰(zhàn)。

以電影業(yè)者在DVD中采用的技術(shù)措施為例。鑒于互聯(lián)網(wǎng)和數(shù)字壓縮技術(shù)的發(fā)展，電影業(yè)界為了保護(hù)影視作品的版權(quán)，在DVD中使用了內(nèi)容擾亂系統(tǒng)(ContentScramblingSystem，CSS)和區(qū)域碼(Region－alCoding)技術(shù)。CSS系統(tǒng)將DVD以40位編碼加密，而能夠播放經(jīng)過(guò)CSS加密的DVD的播放器DVDPlayer只能由電影工業(yè)聯(lián)盟授權(quán)的廠家生產(chǎn)。這樣消費(fèi)者就被限制在特定的播放機(jī)上——而不能在其他播放器，如個(gè)人電腦上——觀賞DVD。而區(qū)域碼技術(shù)則把全世界DVD播放區(qū)域分為六個(gè)區(qū)，每一區(qū)的DVD光盤與播放設(shè)備都有獨(dú)立編碼，不同區(qū)域的DVD不能兼容。比如美國(guó)為第1區(qū)，臺(tái)灣為第3區(qū)，在美國(guó)購(gòu)買的DVD光盤無(wú)法在臺(tái)灣購(gòu)買的DVD播放機(jī)上放映?？梢姡珻SS技術(shù)干擾了DVD業(yè)者在市場(chǎng)上自由處置DVD的能力，權(quán)利用盡原則受到了技術(shù)措施的限制。

圖書館業(yè)者也對(duì)反規(guī)避條款表示了關(guān)注。因?yàn)榉匆?guī)避條款令版權(quán)人始終有能力控制對(duì)作品的訪問和復(fù)制，這實(shí)際上擴(kuò)展了版權(quán)人原本依據(jù)權(quán)利用盡原則已經(jīng)用盡了的權(quán)利。例如，傳統(tǒng)上圖書館的館際互借存檔和接受捐贈(zèng)等活動(dòng)都因此受到了限制。

可見，技術(shù)措施的保護(hù)對(duì)權(quán)利用盡原則的影響確實(shí)存在。依據(jù)傳統(tǒng)的版權(quán)法，合法擁有作品的用戶享有很大的自主性：自由地閱讀、欣賞作品；將它借給或者送給朋友；甚至可以轉(zhuǎn)手賣出。但是，由于技術(shù)措施的采用，這一切都受到了限制。

(二)與公共利益的沖突

公共利益有廣義和狹義之分，對(duì)于一個(gè)特定社會(huì)的政治、文化狀況和所支配的經(jīng)濟(jì)資源來(lái)說(shuō)，公眾利益是社會(huì)為所有成員(并非為大多數(shù)成員，也非為勢(shì)力強(qiáng)大的集團(tuán)，而是為社會(huì)中所有的人)努力爭(zhēng)取的基本目標(biāo)的集合。狹義的公共利益是指與版權(quán)人利益相對(duì)的，版權(quán)產(chǎn)業(yè)商利益之外的使用者利益，即公眾自由使用作品的利益[12]。我國(guó)《著作權(quán)法》第4條第2款規(guī)定，著作權(quán)人行使著作權(quán)，不得違反憲法和法律、不得損害公共利益?！队?jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第9條第3項(xiàng)指出：著作權(quán)人以復(fù)制、發(fā)行等方式行使其著作權(quán)中的使用權(quán)，以“不損害社會(huì)公共利益”為前提。

在數(shù)字環(huán)境下，版權(quán)人的作品往往可以通過(guò)網(wǎng)絡(luò)廣泛傳播，提供給不特定的多數(shù)人使用。版權(quán)人的任何舉措都可能對(duì)廣大用戶產(chǎn)生影響，其與公共利益之間發(fā)生的矛盾沖突不可避免。這在江民公司的“邏輯鎖”案件中得到充分的印證。該案是在我國(guó)著作權(quán)法和刑法修訂之前發(fā)生的一起軟件版權(quán)人因采取技術(shù)措施不當(dāng)而受行政處罰的典型案件①，它突出地反映了版權(quán)人為維護(hù)自身權(quán)利采取的技術(shù)措施與公共利益之間潛在的矛盾沖突。該案留給人們的思考是：技術(shù)措施只能是預(yù)防性的，不能以打擊盜版為名，采用攻擊性手段；版權(quán)人采取技術(shù)措施對(duì)付盜版活動(dòng)的行為必須合法，不能超過(guò)法律、法規(guī)規(guī)定的必要限度。

(三)與個(gè)人隱私保護(hù)的沖突

對(duì)隱私權(quán)的保護(hù)，是現(xiàn)代社會(huì)保障人權(quán)、尊重個(gè)體自由的標(biāo)志。數(shù)字環(huán)境下，個(gè)人隱私的保護(hù)因技術(shù)措施而變得異常脆弱。一方面，技術(shù)的發(fā)展使收集、獲取個(gè)人信息和資料的手段越來(lái)越豐富；另一方面，互聯(lián)網(wǎng)的廣泛應(yīng)用使侵權(quán)后果可以迅速、大范圍地?cái)U(kuò)散，很容易造成比傳統(tǒng)環(huán)境下更嚴(yán)重的損害。由于技術(shù)手段本身的兩面性，版權(quán)人采取的技術(shù)保護(hù)措施也并非沒有侵害隱私權(quán)之虞，對(duì)于那些反制性的技術(shù)措施，如具有跟蹤、識(shí)別作用的技術(shù)手段來(lái)說(shuō)，被控侵犯隱私權(quán)的可能性更大。比如，WindowsXP的推出就引發(fā)了有關(guān)隱私保護(hù)的爭(zhēng)論[8]。

WindowsXP操作系統(tǒng)和.Net產(chǎn)品的核心組件——Passport鑒定系統(tǒng)，可以在網(wǎng)上收集消費(fèi)者的個(gè)人信息，并對(duì)消費(fèi)者在互聯(lián)網(wǎng)上的活動(dòng)進(jìn)行追蹤和監(jiān)視。美國(guó)的電子隱私信息中心(EPIC)和其他一些隱私保護(hù)組織據(jù)此向美國(guó)聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)提交了一份指控，認(rèn)為微軟計(jì)劃通過(guò)它推出的WindowsXP操作系統(tǒng)和.Net產(chǎn)品“不正當(dāng)和蓄意”獲取消費(fèi)者的個(gè)人信息，并要求聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)迫使微軟改變它的不合理行為。這些組織認(rèn)為，盡管微軟在Passport中包括了一些選項(xiàng)，允許用戶對(duì)他們的個(gè)人信息進(jìn)行某種程度的控制，但是，這些信息仍然處在微軟的控制之下。這些隱私保護(hù)組織要求聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)對(duì)Passport的信息收集機(jī)制進(jìn)行調(diào)查，要求微軟修改WindowsXP的注冊(cè)程序，清楚地告訴用戶接入互聯(lián)網(wǎng)并不一定需要注冊(cè)Passport；要求微軟不得在沒有獲得消費(fèi)者明確同意的情況下，和MSN下屬的網(wǎng)站分享Passport收集的信息；要求微軟在WindowsXP中增加匿名或半匿名技術(shù)，允許WindowsXP的用戶輕易使用其它網(wǎng)上支付服務(wù)。

集(四)與公有領(lǐng)域公有性的沖突

英國(guó)1710年頒布的《安娜法》設(shè)定了“文學(xué)藝術(shù)的公有領(lǐng)域”(thepublicdomainforliterature)。一部作品超過(guò)了法定的版權(quán)保護(hù)期，或該作品所在國(guó)家、地區(qū)未對(duì)作品提供版權(quán)保護(hù)，也未參加國(guó)際版權(quán)保護(hù)公約，該作品就進(jìn)入了“公有領(lǐng)域”。對(duì)于公有領(lǐng)域內(nèi)的作品，使用者可以不征得版權(quán)人同意，也不需支付報(bào)酬。伯爾尼公約中，作者享有一生加50年的保護(hù)期。歐盟保護(hù)期限指令中，作者享有一生加70年的保護(hù)期[9]。

技術(shù)措施的采用使保護(hù)期事實(shí)上得到延長(zhǎng)，從而使公有領(lǐng)域進(jìn)一步受到威脅。一部作品超過(guò)了版權(quán)保護(hù)期，版權(quán)人不再享有版權(quán)，在版權(quán)法上它便進(jìn)入了公有領(lǐng)域，理論上公眾就可以自由使用。但正如學(xué)者指出的，“公有領(lǐng)域中的東西不一定都是自由可取”，“使用公有領(lǐng)域中的資源很可能會(huì)受到限制”[10]。實(shí)際上，由于技術(shù)措施的保護(hù)依舊存在，公眾無(wú)法使用作品，除非對(duì)其進(jìn)行破解，但這又恰恰違反了反規(guī)避法律的規(guī)定。于是，版權(quán)法在這方面陷入了二難的境地。

技術(shù)措施對(duì)公有領(lǐng)域另一方面的威脅來(lái)自于它侵占屬于公有領(lǐng)域的內(nèi)容的可能性?！禬IPO版權(quán)條約》第11條將對(duì)版權(quán)客體的解密行為規(guī)定為非法行為，但卻沒有將對(duì)不受版權(quán)保護(hù)的客體的加密行為規(guī)定為非法行為。例如，該條款允許數(shù)據(jù)庫(kù)的賣主自由地對(duì)一組不受版權(quán)保護(hù)的數(shù)據(jù)以一段導(dǎo)言或一個(gè)關(guān)鍵數(shù)碼系統(tǒng)的形式貼上一個(gè)版權(quán)的標(biāo)簽，然后把整個(gè)數(shù)據(jù)庫(kù)加密，并依據(jù)第11條所制定的國(guó)內(nèi)法阻止他人對(duì)整個(gè)產(chǎn)品解密。因此，只有一種能夠?qū)⒛切┌旬a(chǎn)品中顯然應(yīng)當(dāng)劃分為公有領(lǐng)域的材料予以加密的行為規(guī)定為非法行為的措施，才能在版權(quán)領(lǐng)域中實(shí)現(xiàn)平衡和公正，讓那些受版權(quán)保護(hù)的內(nèi)容加密，而讓公有領(lǐng)域的內(nèi)容向公眾開放[11]。

(五)與合理使用的沖突

世界各國(guó)在對(duì)版權(quán)提供保護(hù)的同時(shí)，大多規(guī)定了權(quán)利的限制和例外。合理使用，就是各國(guó)普遍規(guī)定的限制之一。合理使用是對(duì)版權(quán)利用的特殊情況，它是在法律規(guī)定的條件下，不必征得權(quán)利人同意又無(wú)須向其支付報(bào)酬，基于正當(dāng)目的而使用他人作品的合法的事實(shí)行為。

在版權(quán)保護(hù)方面，法律與技術(shù)之間存在著密切的互補(bǔ)關(guān)系。當(dāng)法律的威懾力不足以制止侵權(quán)行為時(shí)，技術(shù)手段就發(fā)揮了替代作用。但是，技術(shù)措施對(duì)于他人的合理使用也造成了不應(yīng)有的障礙。在數(shù)字環(huán)境中，合理使用制度由于技術(shù)措施的日新月異而正在縮小適用空間。版權(quán)人與使用人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是此消彼長(zhǎng)的，過(guò)度的技術(shù)保護(hù)對(duì)使用者來(lái)說(shuō)就是對(duì)其權(quán)利的限制、義務(wù)的附加?！皼]有人反對(duì)權(quán)利人在自己的私有財(cái)產(chǎn)周圍樹立籬笆，但是要是有誰(shuí)把公有財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有，就不能不受到公眾的反對(duì)”[7]。技術(shù)措施正是版權(quán)人樹立“籬笆”的行為，是版權(quán)人的“圈地運(yùn)動(dòng)”。過(guò)度的技術(shù)措施將阻礙技術(shù)的進(jìn)步，形成不合理的信息壟斷，與版權(quán)法鼓勵(lì)作者創(chuàng)作、促進(jìn)科學(xué)和文化的進(jìn)步的立法價(jià)值大相徑庭。誠(chéng)然，由于在互聯(lián)網(wǎng)上大量低成本、高質(zhì)量地復(fù)制作品變得非常容易，且其復(fù)制件能夠很快在互聯(lián)網(wǎng)上傳播，版權(quán)人的復(fù)制權(quán)已經(jīng)越來(lái)越難以行使和控制。因此，法律應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)版權(quán)人復(fù)制權(quán)的保護(hù)，適當(dāng)擴(kuò)大復(fù)制權(quán)的范圍。但網(wǎng)絡(luò)要正常運(yùn)行，往往又不可避免地在其計(jì)算機(jī)或系統(tǒng)中產(chǎn)生復(fù)制，如將這些復(fù)制也納入版權(quán)人的復(fù)制權(quán)的范圍中，勢(shì)必會(huì)損害網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展和網(wǎng)絡(luò)信息流通。因此，在擴(kuò)大網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下復(fù)制權(quán)的范圍的同時(shí)，必須對(duì)其網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下復(fù)制權(quán)進(jìn)行適當(dāng)限制，從而為社會(huì)公眾的合理使用提供條件。

上述五個(gè)方面的沖突是技術(shù)措施保護(hù)所引發(fā)的最主要沖突，隨著技術(shù)的進(jìn)步，這些沖突只會(huì)加劇。意識(shí)到這一點(diǎn)，我們?cè)诰唧w的制度設(shè)計(jì)中。就應(yīng)該對(duì)不同利益之間的沖突進(jìn)行調(diào)和，做出取舍。在當(dāng)前版權(quán)人權(quán)利范圍高度擴(kuò)張的背景下，我們應(yīng)當(dāng)調(diào)整立法以充分關(guān)照公眾利益，最終實(shí)現(xiàn)版權(quán)保護(hù)的利益平衡。

三、技術(shù)措施保護(hù)的價(jià)值取向：重申利益平衡機(jī)制

版權(quán)在本質(zhì)上是一種私權(quán)，代表著私人利益，而信息資源共享則是對(duì)公共物品的分享，代表的是公共利益，因此版權(quán)法試圖通過(guò)對(duì)私權(quán)的保護(hù)最終實(shí)現(xiàn)社會(huì)的公共利益，實(shí)現(xiàn)全社會(huì)的信息資源自由流動(dòng)，充分滿足人們對(duì)信息的需求，從而實(shí)現(xiàn)信息資源共享。TRIPS協(xié)議在前言中承認(rèn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)為私權(quán)，同時(shí)承認(rèn)保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的諸國(guó)內(nèi)制度中被強(qiáng)調(diào)的保護(hù)公共利益的目的，包括發(fā)展目的與技術(shù)目的。在第8條中還規(guī)定成員國(guó)可以采取必要措施保護(hù)公共利益，并防止權(quán)利人濫用知識(shí)產(chǎn)權(quán)。WIPO1996年12月通過(guò)WCT和WPPT兩個(gè)條約，其目的就是要解決對(duì)文學(xué)藝術(shù)作品的創(chuàng)作和使用以及對(duì)表演和唱片的制作和使用有深刻影響的數(shù)字技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中有關(guān)的版權(quán)和鄰接權(quán)問題，從而以盡可能有效和統(tǒng)一的方式實(shí)現(xiàn)對(duì)作者就其文學(xué)和藝術(shù)作品的權(quán)利(表演者和唱片制作者的權(quán)利)的保護(hù)，并維持作者的權(quán)利(表演者和唱片制作者的權(quán)利)與廣大公眾的利益尤其是教育、研究和獲得信息的利益之間的平衡。

版權(quán)制度中，版權(quán)人對(duì)作品的專有與社會(huì)公眾對(duì)信息的合法需求之間的矛盾是構(gòu)成版權(quán)領(lǐng)域私人利益與公共利益沖突的主要原因。如果賦予版權(quán)人的權(quán)利過(guò)大，就會(huì)損害公眾接近和利用智力產(chǎn)品的權(quán)益，從而使版權(quán)制度的根本目的無(wú)從實(shí)現(xiàn)；如果給予版權(quán)人的權(quán)利過(guò)窄，就會(huì)使作品創(chuàng)作的原動(dòng)力不足，版權(quán)制度的目的同樣也不能實(shí)現(xiàn)。因此，必須完善以利益平衡機(jī)制為基礎(chǔ)和核心的版權(quán)立法。這就要求：版權(quán)法既要保護(hù)作品作者和傳播者的合理權(quán)益，以鼓勵(lì)作者創(chuàng)作作品、傳播者傳播作品的積極性；也要保證社會(huì)公眾能夠盡可能多地利用作品，使全社會(huì)能夠共享作者創(chuàng)造的思想文化成果，最終促進(jìn)社會(huì)文明的不斷進(jìn)步。因此，在擴(kuò)大對(duì)版權(quán)保護(hù)的同時(shí)，保證公眾對(duì)信息資源的共享的權(quán)利也是至關(guān)重要的。在數(shù)字環(huán)境下，對(duì)技術(shù)措施的法律保護(hù)必須遵循版權(quán)法維持利益平衡的基本原則，否則版權(quán)法將會(huì)降低甚至失去其功效。數(shù)字環(huán)境的開放性、技術(shù)性、虛擬性、交互性、數(shù)字化等特征已經(jīng)在很大程度上改變了版權(quán)人、作品傳播者和社會(huì)公眾之間的原有的版權(quán)利益平衡關(guān)系，不利于實(shí)現(xiàn)版權(quán)法的功能。因此，有必要根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)的特征及其對(duì)現(xiàn)行版權(quán)限制制度的影響，重申利益平衡機(jī)制，重新界定版權(quán)人、作品傳播者和社會(huì)公眾之間的版權(quán)利益關(guān)系，以實(shí)現(xiàn)上述版權(quán)利益關(guān)系在數(shù)字化環(huán)境下的平衡?；诒Ｗo(hù)消費(fèi)者的立場(chǎng)，對(duì)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商等技術(shù)措施使用者規(guī)定相應(yīng)的義務(wù)，以保障網(wǎng)絡(luò)用戶即數(shù)字媒介消費(fèi)者的利益，是維護(hù)版權(quán)利益平衡的重要方面。我國(guó)《著作權(quán)法》第47條(6)項(xiàng)雖然也增加了保護(hù)技術(shù)措施的規(guī)定，但同時(shí)指出“法律另有規(guī)定的除外”。這實(shí)際上就是為協(xié)調(diào)技術(shù)措施權(quán)和權(quán)利限制之間的沖突留有的空間。

四、結(jié)語(yǔ)

權(quán)利作為利益的法律化，是法律設(shè)定的在一定范圍內(nèi)的自由。任何權(quán)利都有邊界，這種邊界是權(quán)利人與其他任何人利益的分界線或平衡點(diǎn)。在數(shù)字環(huán)境下，版權(quán)法應(yīng)當(dāng)著力調(diào)整版權(quán)人與社會(huì)公眾之間的利益關(guān)系，既要保障版權(quán)人的技術(shù)措施權(quán)，又要保障社會(huì)公眾分享科學(xué)文化知識(shí)的權(quán)利，促進(jìn)人類文化知識(shí)的廣泛傳播與交流。版權(quán)法作為各種利益關(guān)系的平衡器，合理地構(gòu)建起版權(quán)保護(hù)與社會(huì)公共利益之間的利益平衡機(jī)制，正是其價(jià)值核心之所在。

[參考文獻(xiàn)]

[1][澳]馬克·戴維生撰，王源擴(kuò)譯．計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)通訊與美國(guó)版權(quán)法的新動(dòng)向——評(píng)美國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作組1995年9月最終報(bào)告[J]．外國(guó)法譯評(píng)，1996(1)：p60～66．

[2]鄭成思．兩個(gè)新的國(guó)際版權(quán)條約評(píng)介[J]．外國(guó)法譯評(píng)，1997(4)：p72～77．

[3]李明德．美國(guó)正在審議通過(guò)實(shí)施WIPO兩個(gè)新條約的議案[A]．鄭成思主編．知識(shí)產(chǎn)權(quán)文叢(第一卷)[C]．北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，1999．p346．

[4]趙峰．隱私保護(hù)組織向美FTC指控WindowsXP和．Net[EB/OL]

[5]王遷．略論數(shù)字化作品著作權(quán)保護(hù)系統(tǒng)引發(fā)的法學(xué)課題[J]．著作權(quán)，2001(1)：p25～29．

[6]鄭成思．版權(quán)法[M]．北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，1990．p272．

[7]薛虹．因特網(wǎng)上的版權(quán)及有關(guān)權(quán)保護(hù)[A]．鄭成思主編．知識(shí)產(chǎn)權(quán)文叢(第一卷)[C]．北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，1999．p131．

篇（8）

健康教育是整體護(hù)理的重要內(nèi)容,也是整體護(hù)理實(shí)踐中最成功的環(huán)節(jié)之一,起到了推動(dòng)醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)從觀念轉(zhuǎn)變到工作模式轉(zhuǎn)變的作用,體現(xiàn)了三個(gè)有利于,即:有利于病人,有利于醫(yī)院的發(fā)展,有利于護(hù)理專業(yè)建設(shè)和學(xué)科發(fā)展[1]。但隨著法律知識(shí)的普及,公眾法律意識(shí)的不斷增強(qiáng)及新的《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》的出臺(tái),醫(yī)務(wù)人員的行為將隨時(shí)置于法律的約束之下,許多潛在性的法律責(zé)任問題也隨時(shí)圍繞著每個(gè)醫(yī)務(wù)人員。醫(yī)院健康教育作為一種特殊的醫(yī)療行為和治療手段,也存在一些潛在的法律責(zé)任問題。因此,護(hù)士必須明確自己的職能范圍和法律責(zé)任,明白病人及自身的權(quán)利與義務(wù),從而有效維護(hù)病人及自身的合法權(quán)益。

1健康教育是對(duì)病人權(quán)利的尊重,也是護(hù)士的義務(wù)

我國(guó)有關(guān)法律規(guī)定,病人享有生命健康權(quán)、知情同意權(quán)、安全權(quán)、求償權(quán)、受尊重權(quán)、獲取知識(shí)權(quán)、選擇權(quán)、監(jiān)督權(quán)、有權(quán)復(fù)印病歷,[2]以及保護(hù)隱私權(quán)、免除一定社會(huì)責(zé)任權(quán)、訴訟權(quán)等權(quán)利。[3]醫(yī)院健康教育是以醫(yī)院為基地,以病人及其家屬為對(duì)象,通過(guò)護(hù)理人員有計(jì)劃、有目的的教育過(guò)程,達(dá)到使病人了解增進(jìn)健康的知識(shí),改變不利于健康的行為和問題,使其行為向有利于健康的方向發(fā)展。[4]通過(guò)開展健康教育,也是對(duì)病人生命健康權(quán)、知情同意權(quán)、安全權(quán)、受尊重權(quán)、獲取知識(shí)權(quán)等權(quán)利的尊重,護(hù)士有義務(wù)維護(hù)病人以上權(quán)利。如果護(hù)士不履行這一義務(wù),就有可能侵犯病人權(quán)利引起糾紛甚至訴諸法律。如病人有權(quán)了解自己的病情、治療方案、用藥等治療護(hù)理措施,如果病人不了解有關(guān)情況或不同意某種檢查方式、治療方案等,就制定護(hù)理計(jì)劃與措施,這種行為就侵犯了病人的知情權(quán),也不利于治療和護(hù)理。[5]同時(shí),我國(guó)護(hù)士管理辦法第二十二條中明確規(guī)定了護(hù)士有承擔(dān)預(yù)防保健工作,宣傳防病治病知識(shí),進(jìn)行康復(fù)指導(dǎo),開展健康教育,提供衛(wèi)生咨詢的義務(wù)。因此,開展健康教育不僅是對(duì)病人權(quán)利的尊重,也是護(hù)士應(yīng)盡的義務(wù)。

2健康教育實(shí)施記錄的法律意義

隨著循證醫(yī)學(xué)的興起,新的《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》的出臺(tái)及舉證責(zé)任倒置的實(shí)施,一切醫(yī)療護(hù)理行為均應(yīng)留有記錄,利于舉證。實(shí)施健康教育也同其他醫(yī)療護(hù)理行為一樣,必須有記錄。目前各級(jí)醫(yī)院在開展整體護(hù)理過(guò)程中普遍使用的住院病人健康教育實(shí)施單也同其他護(hù)理文書一樣,應(yīng)成為嚴(yán)肅的具有法律意義的醫(yī)療護(hù)理文書,要求記錄真實(shí)、及時(shí)、完整、科學(xué),切忌涂改、偽造并有病人或家屬簽名。對(duì)一些特殊檢查、治療及用藥除了事前講明目的和意義、可能產(chǎn)生的副作用、大致檢查方法外,還應(yīng)有專門設(shè)計(jì)的同意書供病人或家屬簽字認(rèn)可才具有法律效力。否則,不僅構(gòu)成對(duì)病人知情同意權(quán)的侵犯,病人還可能以此為由拒付醫(yī)藥費(fèi),給醫(yī)院造成損失。假如用藥或檢查給病人帶來(lái)了人身?yè)p害,醫(yī)護(hù)人員則有可能被告上法庭。另外,實(shí)施健康教育后還應(yīng)在病人護(hù)理記錄或交班報(bào)告中也有體現(xiàn)?？傊?完善有關(guān)健康教育的記錄將具有重要的法律意義,也有利于護(hù)士自身權(quán)益的維護(hù)。

3健康教育實(shí)施能力及技巧與護(hù)理糾紛的關(guān)系

3.1不能保持醫(yī)護(hù)健康教育的一致性,有可能導(dǎo)致醫(yī)療護(hù)理糾紛。醫(yī)院健康教育義務(wù)由醫(yī)生和護(hù)士共同承擔(dān),在開展健康教育過(guò)程中,有許多知識(shí)內(nèi)容涉及疾病的病理生理變化及轉(zhuǎn)歸、自我護(hù)理方法等,如果護(hù)士專科知識(shí)缺乏,又與醫(yī)生之間溝通交流不夠,有可能出現(xiàn)護(hù)士解釋不到位甚至錯(cuò)誤解釋,或與主管醫(yī)生不一致甚至前后矛盾的解釋的現(xiàn)象,這樣不僅病人對(duì)護(hù)士的信任度降低,而且可能導(dǎo)致醫(yī)療護(hù)理糾紛。如一患兒肌內(nèi)注射后出現(xiàn)肌內(nèi)血腫,護(hù)士囑家屬立即熱敷,醫(yī)生囑家屬立即冷敷,后患兒家屬遵護(hù)囑熱敷后血腫擴(kuò)大,遂引起患兒家屬不滿并狀告護(hù)士。因此,護(hù)士必須加強(qiáng)?？谱o(hù)理知識(shí)學(xué)習(xí),定期跟隨醫(yī)生查房,加強(qiáng)與醫(yī)生之間的溝通,提高開展健康教育的能力,避免上述問題的發(fā)生。

3.2溝通解釋技巧不當(dāng)導(dǎo)致病人誤解。在健康教育過(guò)程中正確適當(dāng)?shù)厥褂媒忉屝哉Z(yǔ)言十分重要。除了注意應(yīng)用通俗易懂的大眾化語(yǔ)言之外,還要掌握婉轉(zhuǎn)修飾的語(yǔ)言藝術(shù),切忌將話說(shuō)“滿”,說(shuō)“死”,說(shuō)過(guò)頭。要根據(jù)病人具體情況決定是否解釋及如何解釋。如曾有護(hù)士在對(duì)介入治療前病人講解股動(dòng)脈穿刺后壓迫止血的重要性時(shí),本意是想告知病人股動(dòng)脈出血的危險(xiǎn)性,卻使用了“出血可能會(huì)噴到天花板上”的不恰當(dāng)?shù)目鋸堈f(shuō)法,使病人產(chǎn)生恐懼心理而改變主意不同意介入治療,從而導(dǎo)致醫(yī)生及病人對(duì)護(hù)士不滿。因此,應(yīng)加強(qiáng)護(hù)士溝通交流技巧訓(xùn)練,并在實(shí)踐中不斷總結(jié)提高。

3.3對(duì)該實(shí)行保護(hù)性醫(yī)療的病人,護(hù)士對(duì)該保密的內(nèi)容進(jìn)行了講解,有可能導(dǎo)致糾紛甚至發(fā)生不良后果。如對(duì)實(shí)行保護(hù)性醫(yī)療的癌癥病人,護(hù)士無(wú)意中對(duì)化療藥的作用進(jìn)行講解時(shí)可能泄露病人病情,從而加重病人心理負(fù)擔(dān),加重病情甚至引起病人自殺等不良后果,從而也有可能導(dǎo)致法律責(zé)任問題。故護(hù)士對(duì)此類病人應(yīng)慎重行事。

4健康教育中醫(yī)護(hù)分工協(xié)作問題

隨著醫(yī)療糾紛的增加,醫(yī)療護(hù)理工作的責(zé)任及風(fēng)險(xiǎn)也在不斷增加。每個(gè)護(hù)理人員應(yīng)準(zhǔn)確地了解其職責(zé)的法律范圍,明確哪些工作自己可以獨(dú)立執(zhí)行,哪些必須有醫(yī)囑及在醫(yī)生指導(dǎo)下進(jìn)行,以防產(chǎn)生法律糾紛。護(hù)理健康教育與醫(yī)生的告知制度在內(nèi)容上有重疊,但也有各自的范圍和側(cè)重點(diǎn)。如醫(yī)生主要告知病人病情、轉(zhuǎn)歸、治療方案,而護(hù)士則根據(jù)醫(yī)生診斷及治療方案?jìng)?cè)重在對(duì)病人的飲食、睡眠、排泄、服藥、活動(dòng)及鍛煉,環(huán)境及規(guī)章制度等方面進(jìn)行講解,配合醫(yī)生完成治療計(jì)劃,促進(jìn)病人康復(fù)。因此,健康教育中醫(yī)護(hù)應(yīng)加強(qiáng)分工合作,根據(jù)各醫(yī)院各科室特點(diǎn)作出符合本科實(shí)際的規(guī)定,以利于護(hù)士在健康教育過(guò)程中明確自己的職責(zé)范圍,在職責(zé)范圍內(nèi)履行健康教育義務(wù)。假如超出了職責(zé)范圍且給病人帶來(lái)?yè)p害,護(hù)士將負(fù)有不可推卸的法律責(zé)任。

參考文獻(xiàn)

1左月燃.對(duì)護(hù)理專業(yè)開展健康教育的認(rèn)識(shí)和思考.中華護(hù)理雜志,2000,35(6):325.

2毛忠強(qiáng),王玲,韓淑惠.病人就醫(yī)權(quán)益與醫(yī)院義務(wù)的研究.中國(guó)醫(yī)院管理,1997,9(17):60.

篇（9）

1 醫(yī)療護(hù)理中的常見法律問題

1.1 大意與瀆職 入院前急救疏忽大意:①呼救電話接聽不詳,救護(hù)車空跑,延誤搶救時(shí)間;②出診不及時(shí),不能及時(shí)趕到急救地點(diǎn),延誤搶救時(shí)機(jī);③途中觀察病情不仔細(xì),使患者失去搶救機(jī)會(huì)。

在醫(yī)院內(nèi)就醫(yī)過(guò)程中,護(hù)士未認(rèn)真履行職責(zé):①不執(zhí)行查對(duì)制度,給患者打錯(cuò)針、發(fā)錯(cuò)藥;②輸血時(shí)血型錯(cuò)誤,引起溶血反應(yīng);③不認(rèn)真巡視病房,患者病情惡化未及時(shí)發(fā)現(xiàn);④值班人員擅自離崗,造成急危重患者搶救不及時(shí)死亡等。

以上種種不負(fù)責(zé)任的行為如出現(xiàn)嚴(yán)重后果,構(gòu)成醫(yī)療事故,則當(dāng)事人須承擔(dān)刑事責(zé)任。我國(guó)《刑法》規(guī)定:“醫(yī)護(hù)人員由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任造成就診人死亡或嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的,處三年有期徒刑或拘役?！?/p>

1.2 侵權(quán)行為 侵權(quán)行為是指當(dāng)事人對(duì)他方權(quán)利的侵害而給他方造成損失的行為。根據(jù)我國(guó)有關(guān)法律規(guī)定,在醫(yī)療關(guān)系范疇內(nèi),患者享有的特殊性權(quán)利包括生命健康權(quán)、知情同意權(quán)、安全權(quán)、求償權(quán)、受尊重權(quán)、獲取知識(shí)權(quán)、選擇權(quán)、監(jiān)督權(quán)和復(fù)印病歷的權(quán)利,以及保護(hù)隱私權(quán)。而護(hù)理侵權(quán)主要表現(xiàn)為侵犯患者的自由權(quán)、知情同意權(quán)、隱私權(quán)、身體權(quán)、生命健康權(quán)和名譽(yù)權(quán)等。根據(jù)筆者的醫(yī)療實(shí)踐,侵犯患者權(quán)利的行為主要包括以下幾種情況:

1.2.1 侵犯患者的生命健康權(quán) 護(hù)士在職業(yè)過(guò)程中,由于護(hù)理不當(dāng)、技術(shù)不精或工作不負(fù)責(zé)任等原因給患者健康帶來(lái)?yè)p害甚至死亡的差錯(cuò)事故,是對(duì)患者生命健康權(quán)力的侵犯。

1.2.2 侵犯患者的知情同意權(quán) 患者有權(quán)利了解所患疾病的信息,有權(quán)利根據(jù)自己的條件選擇醫(yī)務(wù)人員和治療護(hù)理方案。醫(yī)務(wù)人員也有義務(wù)將疾病治療護(hù)理信息告知患者。如果在患者不了解有關(guān)情況或不同意某種檢查、治療方案時(shí)強(qiáng)行制訂護(hù)理計(jì)劃并付諸實(shí)施,就侵犯了患者的知情權(quán)。

1.2.3 侵犯患者的隱私權(quán) 常常表現(xiàn)為護(hù)士在執(zhí)業(yè)時(shí)違反保守醫(yī)秘的原則,違法窺探患者的隱私;或者利用職權(quán)非法搜身;擅自公開患者的健康資料,泄漏患者的隱私等。

1.3 藥品使用不當(dāng)所引的法律糾紛 在醫(yī)療過(guò)程中使用假劣藥品,無(wú)批準(zhǔn)文號(hào),無(wú)進(jìn)口藥品證書藥品;濫用毒麻藥、、非處方藥品,利用職權(quán)之便為他人提供毒麻藥品,造成吸毒、販毒等,均易引起法律糾紛,嚴(yán)重的甚至?xí)斐煞缸铩?/p>

1.4 特殊法律問題 ①患者遺囑:有的患者臨終前,因其家屬不在場(chǎng),或由于護(hù)士長(zhǎng)期護(hù)理患者,獲得患者的信任,要求護(hù)士做遺囑見證人時(shí),必須兩名護(hù)士在場(chǎng),護(hù)士不能干擾遺囑人意愿(如插嘴、提建議等)。同時(shí)要記錄遺囑人當(dāng)時(shí)的精神狀態(tài)、身體狀況,特別是精神狀態(tài)。遺囑人因感激向護(hù)士饋贈(zèng)遺產(chǎn)時(shí),護(hù)士最好謝絕,否則將卷入到不必要的法律糾紛中;②安樂死:安樂死并未得到我國(guó)法律的承認(rèn),所以,護(hù)士不能隨意執(zhí)行安樂死,否則很容易引起法律糾紛;③受禮及受賄:患者病愈或得到優(yōu)質(zhì)的護(hù)理服務(wù)后,出于感激心理,自愿向護(hù)理人員饋贈(zèng)少量紀(jì)念性禮品,原則上不屬于賄賂范疇;但若護(hù)理人員主動(dòng)向患者索要并接受其作為酬謝而奉送的巨額錢物,則是違法犯罪行為。

2 醫(yī)療護(hù)理的法律分析及對(duì)策

如前所述,醫(yī)護(hù)工作本質(zhì)上是服務(wù)合同,但有其特殊性?；卺t(yī)患關(guān)系作為特殊的法律關(guān)系,對(duì)于醫(yī)護(hù)工作的職業(yè)道德要求也更高。這樣看來(lái),完善醫(yī)療護(hù)理工作則需要從這兩方面關(guān)系中同時(shí)入手。一方面,醫(yī)護(hù)工作講究技術(shù),如果學(xué)藝不精,技術(shù)不過(guò)關(guān),即便有一顆愛心也無(wú)濟(jì)于事;另一方面,即便技藝精湛,水平非常高,但缺乏職業(yè)道德與法律觀念,仍然是于事無(wú)補(bǔ)。因此,筆者認(rèn)為,應(yīng)從如下幾個(gè)方面加強(qiáng)護(hù)理工作的培訓(xùn)與教養(yǎng)。

3.1 強(qiáng)化法制觀念,加強(qiáng)法律知識(shí)學(xué)習(xí) 護(hù)士在執(zhí)業(yè)過(guò)程中一定要認(rèn)真學(xué)習(xí)法律知識(shí),做到知法、懂法、用法律來(lái)約束自己的行為,時(shí)刻牢記法律就在我們身邊,否則容易造成“好心辦壞事”的局面。我們一定認(rèn)識(shí)到我們護(hù)理工作者背負(fù)的責(zé)任,一定要小心謹(jǐn)慎、盡職盡責(zé)地為患者服務(wù),保證護(hù)理安全。

3.2 提高抗風(fēng)險(xiǎn)能力 醫(yī)療護(hù)理工作是一種高風(fēng)險(xiǎn)的職業(yè)。在法律上醫(yī)護(hù)人員無(wú)法承擔(dān)這種高風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任時(shí),應(yīng)事先征得患者的同意,必要時(shí)履行簽字手續(xù),這既是尊重患者的權(quán)利也是護(hù)士自我保護(hù)的需要。

篇（10）

一、什么是GUI?

GUI，是Graphical User Interface的簡(jiǎn)稱，即圖形用戶界面(又稱圖形用戶接口)。圖形用戶界面是指供使用者在使用機(jī)器、電子設(shè)備、軟件時(shí)與機(jī)器進(jìn)行信息交換的各種媒介。

近年來(lái)，隨著顯示屏與觸控面板技術(shù)的發(fā)展，越來(lái)越多的通訊產(chǎn)品、消費(fèi)性電子產(chǎn)品或是專業(yè)性的檢測(cè)儀器與設(shè)備等產(chǎn)品，為了讓用戶易于了解與方便操作，都透過(guò)顯示上的用戶圖形接口(Graphical User Interface， GUI)與圖像(Icon)，提供用戶操作。最通俗易懂的理解，GUI就是指電子產(chǎn)品通電后液晶屏幕上顯示的、供使用者操作以使該產(chǎn)品進(jìn)入能發(fā)揮相應(yīng)機(jī)能的新式圖像設(shè)計(jì)。與GUI概念相對(duì)應(yīng)的，就是ICON概念。簡(jiǎn)言之，GUI是指采用圖形方式顯示的電子產(chǎn)品的用戶界面；GUI中的任何一個(gè)圖標(biāo)即是ICON。

隨著科技尤其是IT技術(shù)的飛速發(fā)展，信息產(chǎn)品的更新?lián)Q代非常之快，而電子產(chǎn)品的圖形界面正以其簡(jiǎn)便、美觀的優(yōu)勢(shì)，成為IT產(chǎn)品最具競(jìng)爭(zhēng)力的部分。當(dāng)然，對(duì)于GUI的開發(fā)者來(lái)講，付出了巨大的人力物力財(cái)力，理所當(dāng)然的希望自己的治理成果能得到法律的保護(hù)。于是，關(guān)于GUI的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律應(yīng)運(yùn)而生；而尚未形成GUI知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的國(guó)家和地區(qū)，也開始探索這個(gè)領(lǐng)域。

二、GUI的專利保護(hù)現(xiàn)狀

據(jù)筆者查閱，國(guó)內(nèi)關(guān)于GUI知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的資料極少。關(guān)于GUI專利保護(hù)的現(xiàn)狀，最完整的論述，可參閱管育鷹在《中日關(guān)于產(chǎn)品界面設(shè)計(jì)法律保護(hù)的比較研究》一文中的闡述：1996年，美國(guó)專利商標(biāo)局(USPTO)頒布了《電腦成像設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)審查指南》，開始授予電腦成像設(shè)計(jì)(Computer-Generated Icons)專利；同時(shí)，蘭哈姆法和商標(biāo)法中也可以適用來(lái)保護(hù)電腦成像設(shè)計(jì)。在歐洲各國(guó)，在原有的著作權(quán)法和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)之外，歐盟1998年頒布了《關(guān)于外觀設(shè)計(jì)保護(hù)的指令》，將“Graphic Symboles圖像符號(hào)”視為“產(chǎn)品”。日本特許廳于1993年、2002年、2004年陸續(xù)頒布了相關(guān)身纏指南開始對(duì)包含“液晶顯示等”表示的產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)進(jìn)行保護(hù)，隨后日本于2006年修改《意匠法》中的相關(guān)條款，于2007年修改了適用該法的《意匠身纏基準(zhǔn)》，其中包括“畫面設(shè)計(jì)”的具體適用規(guī)則。韓國(guó)特許廳于2005年7月1日修改了工業(yè)外觀設(shè)計(jì)身纏標(biāo)準(zhǔn)，開始受理關(guān)于包含“畫像設(shè)計(jì)”的產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)。

三、GUI在中國(guó)的專利保護(hù)

GUI在國(guó)外專利法保護(hù)的實(shí)踐，使得許多中國(guó)的學(xué)者也開始討論用中國(guó)專利法保護(hù)GUI的可能性及如何通過(guò)制度修改排除GUI專利保護(hù)的障礙。

(一)GUI不受中國(guó)專利法保護(hù)的制度因素

2006年版和2010年版的《專利審查指南》均規(guī)定“產(chǎn)品通電后顯示的圖案，例如電子表表盤顯示的圖案，手機(jī)顯示屏上顯示的圖案、軟件界面等”不屬于授予外觀專利的情形。而2008年的北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理外觀設(shè)計(jì)專利案件的若干指導(dǎo)意見(試行)第一條也規(guī)定：產(chǎn)品通電后顯示的圖案，不屬于外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)的客體。

因此，GUI在中國(guó)的專利保護(hù)，具有制度性障礙。

那么，GUI作為電子產(chǎn)品的一部分，能否作為部分外觀設(shè)計(jì)專利獲得保護(hù)呢？

(二)部分外觀設(shè)計(jì)保護(hù)制度之概述

外觀設(shè)計(jì)必須是產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)，必須依附于產(chǎn)品存在。既然GUI作為外觀設(shè)計(jì)不能得到保護(hù)，那么能不能將GUI作為電子產(chǎn)品的部分外觀設(shè)計(jì)受到中國(guó)專利法的保護(hù)呢？這里，就涉及到部分外觀設(shè)計(jì)制度的問題。

所謂部分外觀設(shè)計(jì)，不是指對(duì)組成該產(chǎn)品的零、部件進(jìn)行的外觀設(shè)計(jì)。部分外觀設(shè)計(jì)針對(duì)的是產(chǎn)品不可分割的部分，如移動(dòng)電話顯示屏的設(shè)計(jì)、運(yùn)動(dòng)鞋幫上裝飾皮的設(shè)計(jì)、杯把的設(shè)計(jì)、燈口的設(shè)計(jì)等均屬于部分外觀設(shè)計(jì)。但是，對(duì)于那些在市場(chǎng)上或行業(yè)間能獨(dú)立銷售的產(chǎn)品零、部件進(jìn)行的外觀設(shè)計(jì)應(yīng)作為獨(dú)立申請(qǐng)獲得保護(hù)。

部分外觀設(shè)計(jì)制度的建立是伴隨著科技技術(shù)的進(jìn)步而出現(xiàn)的。隨著科技進(jìn)步，工業(yè)化產(chǎn)品生產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)化、程序化，很多產(chǎn)品的基本功能相對(duì)固定，產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)日趨成熟，因此外觀設(shè)計(jì)可變化的空間越來(lái)越小。例如：刀、叉等餐具，由于使用功能的需求，刀、叉前端都有較固定的形狀，能加以變化設(shè)計(jì)的部分只有后段的握柄，而握柄部分的設(shè)計(jì)是這類產(chǎn)品的設(shè)計(jì)重點(diǎn)。因此，部分外觀設(shè)計(jì)保護(hù)制度已是必然趨勢(shì)。而日本的《意匠法》已經(jīng)引入了部分外觀設(shè)計(jì)專利制度。

但是，我國(guó)在第三次的專利法修改時(shí)，并未將部分外觀設(shè)計(jì)專利制度納入專利法。其原因是由于中國(guó)的工業(yè)設(shè)計(jì)水平遠(yuǎn)落后于工業(yè)設(shè)計(jì)發(fā)展的國(guó)家，許多專家認(rèn)為引進(jìn)部分外觀設(shè)計(jì)保護(hù)制度的時(shí)機(jī)尚未成熟。

中國(guó)《專利法》第二條第四款之規(guī)定，外觀設(shè)計(jì)，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所做出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。從《專利法》對(duì)外觀設(shè)計(jì)的定義來(lái)看，所謂外觀設(shè)計(jì)是對(duì)“產(chǎn)品”的“新設(shè)計(jì)”，這種“新設(shè)計(jì)”正是專利法對(duì)外觀設(shè)計(jì)進(jìn)行保護(hù)的客體，它是針對(duì)產(chǎn)品而言的。這表明，我國(guó)專利法對(duì)外觀設(shè)計(jì)保護(hù)范圍的確定也是以該設(shè)計(jì)所依附的產(chǎn)品為前提的，即對(duì)外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)應(yīng)理解為對(duì)工業(yè)品所使用的外觀設(shè)計(jì)的整體所提供的保護(hù)，而對(duì)產(chǎn)品的某一組成部分做出的設(shè)計(jì)，即“部分外觀設(shè)計(jì)”不予單獨(dú)保護(hù)。關(guān)于部分外觀設(shè)計(jì)專利，《專利審查指南》又規(guī)定“產(chǎn)品的不能分割或者不能單獨(dú)出售且不能單獨(dú)使用的局部設(shè)計(jì)，例如：襪跟、帽檐、杯把等，不屬于授予外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的情形”。也就是說(shuō)，部分外觀設(shè)計(jì)針對(duì)的是產(chǎn)品不可分割的部分，如移動(dòng)電話顯示屏的設(shè)計(jì)、運(yùn)動(dòng)鞋幫上裝飾皮的設(shè)計(jì)、杯把的設(shè)計(jì)、燈口的設(shè)計(jì)等均屬于部分外觀設(shè)計(jì)。但是，對(duì)于那些在市場(chǎng)上或行業(yè)間能獨(dú)立銷售的產(chǎn)品零、部件進(jìn)行的外觀設(shè)計(jì)應(yīng)作為獨(dú)立申請(qǐng)獲得保護(hù)。

(三)GUI保護(hù)能否從部分外觀設(shè)計(jì)專利制度中得到突破？

除了上面制度性的規(guī)定之外，筆者認(rèn)為，GUI外觀設(shè)計(jì)保護(hù)，在中國(guó)目前的專利制度下是可以實(shí)現(xiàn)的，這主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：

第一點(diǎn)，《專利法》第五十九條第二款規(guī)定，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍應(yīng)當(dāng)以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)為準(zhǔn)，簡(jiǎn)要說(shuō)明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)?！秾＠麑彶橹改稀愤M(jìn)一步明確：外觀設(shè)計(jì)的設(shè)計(jì)要件，是指與現(xiàn)有設(shè)計(jì)相區(qū)別的產(chǎn)品的形狀、圖案及其結(jié)合、或者色彩與形狀、圖案的結(jié)合，或者部位。因此，有學(xué)者提出觀點(diǎn)，由于沒有部分外觀設(shè)計(jì)制度及相應(yīng)實(shí)施辦法，從表面形式上看，界面設(shè)計(jì)在中國(guó)是作為產(chǎn)品整體外觀設(shè)計(jì)的組成部分獲得保護(hù)的。

第二點(diǎn)，中國(guó)的外觀設(shè)計(jì)專利制度是形式審查，知識(shí)產(chǎn)權(quán)局并不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，因此一般提出的外觀設(shè)計(jì)專利基本上都可以獲得授權(quán)，這是垃圾專利泛濫的原因。但是，對(duì)于GUI的保護(hù)，卻是利好的信息。我們查閱SIPO關(guān)于GUI的外觀設(shè)計(jì)專利授權(quán)，顯示有外國(guó)企業(yè)已經(jīng)通過(guò)將GUI附隨電子產(chǎn)品申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利成功的案例，如申請(qǐng)人為科樂美游戲公司的兩項(xiàng)專利，即200830249339.0號(hào)的游戲機(jī)屏幕專利，200830249338號(hào)的游戲機(jī)屏幕專利(該外觀設(shè)計(jì)摘要陳述：圖中虛線僅為說(shuō)明的目的，并不形成所聲稱的設(shè)計(jì)部分。)

筆者認(rèn)為，在目前中國(guó)既沒有GUI專利保護(hù)法律基礎(chǔ)，又沒有建立部分外觀設(shè)計(jì)保護(hù)制度的情況下，通過(guò)對(duì)于外觀設(shè)計(jì)的設(shè)計(jì)要點(diǎn)陳述來(lái)保護(hù)GUI，是可選擇的方式。

關(guān)于部分外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)范圍的界定，我們?cè)儋樖鲆稽c(diǎn)。正如上述我們講到的第200830249338號(hào)的游戲機(jī)屏幕專利，設(shè)計(jì)摘要中陳述“圖中虛線僅為說(shuō)明的目的，并不形成所聲稱的設(shè)計(jì)部分”。部分外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)范圍的描繪，也是來(lái)源于日本的《意匠法》：關(guān)于產(chǎn)品的部分想要得到部分外觀設(shè)計(jì)專利時(shí)，則在所涉及外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品中，將“想要得到專利的部分”用實(shí)線描繪，而“其他部分”用虛線描繪，限定產(chǎn)品的部分外觀設(shè)計(jì)。例如，在照相機(jī)的外觀設(shè)計(jì)發(fā)明中，即使想要得到外觀設(shè)計(jì)專利的部分是照相機(jī)的“把手”部分，成為權(quán)利客體的外觀設(shè)計(jì)所涉及的產(chǎn)品也應(yīng)是包含該“把手”部分的照相機(jī)，而不是“把手”或“照相機(jī)的把手”。事實(shí)上，從我們查詢的中國(guó)外觀設(shè)計(jì)專利可以看出，專利人已經(jīng)在運(yùn)用部分外觀設(shè)計(jì)制度在中國(guó)申請(qǐng)專利。

(四)中國(guó)建立GUI外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)制度的探討

GU外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)制度，在國(guó)外的發(fā)展已經(jīng)有十幾年的歷史，但是在中國(guó)引起關(guān)注，還得歸功于蘋果公司與三星公司的頻繁互訴。