時(shí)間：2022-04-30 03:14:46
序論：好文章的創(chuàng)作是一個不斷探索和完善的過程，我們?yōu)槟扑]十篇一件有關(guān)規(guī)則的事范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來更深刻的閱讀感受。
“沒有規(guī)矩，不成方圓”生活中處處有規(guī)矩，在圖書館里，在馬路上，在教室里……
六年級很累，連回老家都得學(xué)習(xí)，在路上媽媽對我說：“你現(xiàn)在是畢業(yè)班了，要是不想睡的話背背英語，別閑坐著啊。”“恩恩，知道了。”我有點(diǎn)不耐煩的說，畢業(yè)班有這么緊張嗎？我還是誰一會吧。想著就躺下了，過了不知道多長時(shí)間，我睜開了眼睛，發(fā)現(xiàn)有一個叔叔在偷偷摸摸地翻對面那個阿姨的包，我心里一驚：莫非在電視、電影里看見的小偷讓我給遇上了？那我的趕緊喊人，不行，他應(yīng)該有防備措施，萬一他有刀子怎么辦？再說了他要不是小偷的話那我又怎么辦？我還是先輕輕踢一下他試試他吧。恩，就這樣。
我看了看距離，裝作轉(zhuǎn)身輕輕一踢，那個叔叔一驚，轉(zhuǎn)身一看，原來是個小孩子不小心碰住了。頓時(shí)松了空氣，但緊接著那個阿姨的聲音就響起了：“你在干什么？你為什偷我的手機(jī)？”“沒、沒……我沒偷啊?！蹦切⊥稻o張的說?！皼]有？你手里拿的什么？”小偷一看，急中生智：“大姐，我是初犯，饒了我吧，我是為了我生病的母親啊?！薄澳憔蛣e騙人了，觸犯有那么熟練嗎？”那小偷說不出話來，最后在那些看熱鬧的人的目光下背警察帶走了，我也早就識趣的到了媽媽身邊。
“沒有規(guī)矩，不成方圓”如果那個叔叔不偷東西，就不會去公安局，就是因?yàn)樗`背了規(guī)矩，所以他才得到應(yīng)有的懲罰。
一、用人單位違法解除勞動合同的現(xiàn)狀及其產(chǎn)生原因
勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。勞動合同的解除，是指勞動合同訂產(chǎn)后尚未全部履行之前，由于某種原因?qū)е聞趧雍贤环交螂p方當(dāng)事人提前消滅勞動關(guān)系的法律行為。勞動合同的解除分為法定解除和約定解除兩種。違法解除勞動合同，是指當(dāng)事人違反法律規(guī)定的條件和程序單方解除勞動合同。本文所稱用人單位違法解除勞動合同，包括違反法律的規(guī)定解除解除勞動合同和違反勞動合同的約定解除勞動合同兩種情形?！秳趧臃ā返诙臈l規(guī)定了勞動合同當(dāng)事人雙方協(xié)商一致可以解除勞動合同；第二十五條規(guī)定了用人單位對勞動者給予過失性辭退的條件；第二十六條規(guī)定了用人單位對勞動者給予非過失性辭退的條件及程序；第二十七條規(guī)定了用人單位經(jīng)濟(jì)性裁員的條件和程序；第二十九條規(guī)定了用人單位不得解除勞動合同的特別情形。現(xiàn)實(shí)中，不少用人單位無視法律的規(guī)定，隨意或武斷地解除勞動合同，嚴(yán)重?fù)p害了勞動者的合法權(quán)益。
根據(jù)勞動和保障部、國家統(tǒng)計(jì)局每年度《勞動和社會保障事業(yè)統(tǒng)計(jì)公報(bào)》統(tǒng)計(jì)，全國各級勞動爭議仲裁委員會受理的勞動爭議案件逐年持續(xù)攀升：1998年為9．4萬件；1999年為12萬件；2000年為13．5萬件；2001年為15．5萬；2002年為18．4萬件；2003年預(yù)計(jì)21萬件。在這些日益增多的勞動爭議案件中，因用人單位違法解除勞動合同而引發(fā)的勞動爭議案件占了相當(dāng)大的比例。
（一）用人單位違法解除勞動合同的主要表現(xiàn)
1．濫用關(guān)于試用期的單方解除權(quán)。在沒有約定試用期，或者試用期的約定違法，或者已過了試用期的情況下，仍以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由，解除與勞動者的勞動合同。
2．濫用關(guān)于違反勞動紀(jì)律或用人單位規(guī)章制度的單方解除權(quán)。在沒有規(guī)章制度，或者規(guī)章制度違法；或者規(guī)章制度沒有公示；或者違紀(jì)行為輕微的情況下，以勞動者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或用人單位規(guī)章制度為由，解除與勞動者的勞動合同。
3．濫用經(jīng)濟(jì)性裁員的單方解除權(quán)。在不符合經(jīng)濟(jì)性裁員條件和程序的情況下，解除與勞動者的勞動合同。
4．濫用工資獎金分配權(quán)和勞動用工管理權(quán)。隨意對勞動者調(diào)崗、降職、減薪，如果勞動者不服從安排或一兩天不上班，用人單位就以勞動者不服從安排或曠工為由予以辭退；或者逼迫勞動者自動離職。
5．濫用關(guān)于勞動者不能勝任工作的單方解除權(quán)。隨意調(diào)動勞動者工作崗位或提高定額標(biāo)準(zhǔn)，借口勞動者不能勝任工作而解除與勞動者的勞動合同。
6．隨意辭退“三期”女職工和在醫(yī)療期內(nèi)的勞動者。許多用人單位覺得處于孕期、產(chǎn)期、哺乳期的女職工和處于醫(yī)療期內(nèi)的勞動者對單位是一種負(fù)累，總是千方百計(jì)找借口辭退或者強(qiáng)行辭退。
7．辭退勞動者不出具任何書面通知或決定。當(dāng)爭議發(fā)生后，這些用人單位往往不承認(rèn)是單位辭退勞動者，而稱是勞動者自動離職。
用人單位違法解除勞動合同的表現(xiàn)形式還有許多，如濫用關(guān)于嚴(yán)重失職，對單位利益造成重大損害的單方解除權(quán)；濫用關(guān)于“客觀情況”發(fā)生重大變化的單方解除權(quán)等等。甚至不以任何理由，只根據(jù)老板及個別領(lǐng)導(dǎo)的好惡，或打擊報(bào)復(fù)，或因人際關(guān)系，強(qiáng)行辭退老板或個別領(lǐng)導(dǎo)“不順眼”的勞動者。
（二）產(chǎn)生上述情況的主要原因
1．市場經(jīng)濟(jì)條件下企業(yè)競爭日益激烈，不少企業(yè)為減少人工成本，不惜犧牲勞動者利益，違法辭退勞動者，以保護(hù)企業(yè)利益。
2．某些企業(yè)主或高層管理者，勞動法律意識和履約意識淡薄，不重視勞動法和勞動合同的遵守。
3．某些企業(yè)主或高層管理者，錯誤理解企業(yè)的工資獎金分配權(quán)和用工自主權(quán)，認(rèn)為企業(yè)有權(quán)根據(jù)經(jīng)營狀況和管理需要隨意裁減員工或調(diào)崗、降職、減新。
4．不少企業(yè)對企業(yè)規(guī)章制度的合法性、合理性及其效力產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，認(rèn)為勞動者必須遵守企業(yè)的規(guī)章制度，而不問企業(yè)規(guī)章制度合理合法與否、向勞動者公示與否，動不動就以嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律和企業(yè)規(guī)章制度為由辭退輕微違紀(jì)的勞動者。
5．勞動監(jiān)察執(zhí)法不公、不力，對用人單位的違法行為睜只眼閉只眼，對勞動者的投訴愛理不理，甚至偏袒用人單位，助長了用人單位的違法行為。
6．勞動法律、法規(guī)、規(guī)章存在缺陷、不足和沖突，一些用人單位故意鉆法律空子解除勞動合同，且不給或少給勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償，有時(shí)勞動監(jiān)察部門、勞動爭議仲裁委員會和人民法院也感到無所適從，無可奈何。
二、用人單位承擔(dān)違法解除勞動合同法律責(zé)任的形式及賠償范圍
法律責(zé)任，是指由于違法行為、違約行為或由于法律的規(guī)定而應(yīng)承受的某種不利的法律后果。違反勞動法的責(zé)任形式有行政責(zé)任、經(jīng)濟(jì)責(zé)任和刑事責(zé)任。前面已說，本文探討的用人單位違法解除勞動合同的法律責(zé)任，主要是指經(jīng)濟(jì)責(zé)任。經(jīng)濟(jì)責(zé)任，是勞動合同當(dāng)事人承擔(dān)勞動法律責(zé)任的主要形式，其主要方式有支付違約金、賠償損失和繼續(xù)履行。
（一）違約金。違約金是指當(dāng)事人一方不履行合同的約定時(shí)，依法律規(guī)定或合同約定向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額金錢的責(zé)任形式。根據(jù)違約金的性質(zhì)，違約金可分為賠償性違約金和懲罰性違約金。賠償性違約金是指旨在彌補(bǔ)一方因另一方違約所受到的實(shí)際損失而約定的違約金；懲罰性違約金是指對違約行為進(jìn)行懲罰，數(shù)額可以大于守約方實(shí)際損失的違約金。根據(jù)國家對違約金的干預(yù)程度，違約金可為分約定違約金和法定違約金兩種。凡是以合同約定的違約金，就屬于約定違約金；由法律規(guī)定的違約金，就屬于法定違約金。原勞動部《關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知》（勞部發(fā)[1996]355號，以下簡稱《通知》）第3條規(guī)定，用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定違約金。這一規(guī)定確立了違約金是我國承擔(dān)勞動合同違約責(zé)任的方式。
一、《規(guī)則》后竣工交付使用的房屋，在進(jìn)行房屋交易、權(quán)屬登記、拆遷安置時(shí)，按《規(guī)則》執(zhí)行；《規(guī)則》前竣工交付使用的，仍按建設(shè)部《商品房銷售面積計(jì)算及公用面積分?jǐn)傄?guī)則》（建房〔1995〕517號）及國家經(jīng)委《建筑面積計(jì)算規(guī)則》（〔1982〕經(jīng)基設(shè)字58號）的規(guī)定計(jì)算建筑面積。避免一棟樓內(nèi)因各購房者建筑面積不一致，從而導(dǎo)致整棟樓的總建筑面積發(fā)生較大的誤差。
二、按房改政策購買1998年4月29日前竣工交付使用的公有房屋，無論價(jià)款是否結(jié)算完畢，均按原有規(guī)定計(jì)算建筑面積。
三、《規(guī)則》前，已按《關(guān)于實(shí)施〈大連市城市房屋拆遷管理?xiàng)l例〉有關(guān)問題的規(guī)定》（大政發(fā)〔1994〕106號）簽訂回遷安置協(xié)議或已回遷安置的，仍按上述文件規(guī)定計(jì)算建筑面積。
四、《規(guī)則》后，由經(jīng)租管理單位接管的公有房屋，按《規(guī)則》執(zhí)行。
五、各房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)在辦理《商品房銷售許可證》時(shí)，必須按《關(guān)于加強(qiáng)對商品房屋面積核定管理的通知》（大房局發(fā)〔1997〕107號）進(jìn)行商品房銷售面積核定認(rèn)證，取得《商品房銷售面積核定認(rèn)證書》。物價(jià)部門可依據(jù)《商品房核定認(rèn)證書》認(rèn)證的面積進(jìn)行商品房價(jià)格的核定。房屋拆遷單位在辦理《房屋拆遷許可證》或《準(zhǔn)予回遷安置通知書》時(shí)，須提交經(jīng)市房地產(chǎn)測繪中心核定的《拆遷安置用房面積認(rèn)證書》。已經(jīng)大連市房地產(chǎn)測繪中心進(jìn)行面積核定認(rèn)證的，在產(chǎn)權(quán)單位接管以及購房者辦理權(quán)屬登記時(shí)，房地產(chǎn)測繪中心不再重新測丈。
六、房地產(chǎn)測繪的精度要求，按國家測繪局1991年的《房產(chǎn)測量規(guī)范》（CH5001？91）中規(guī)定的下列公式計(jì)算：
——
Mp＝±（0.04√P＋0.003P）
式中：Mp、房屋面積測算中誤差，平方米；
P、房屋面積，平方米。
對以往測算結(jié)果錯誤的糾正，要以行為發(fā)生的時(shí)間為界：《規(guī)則》前，按國家部委和省市有關(guān)規(guī)定糾正，《規(guī)則》后，按《規(guī)則》執(zhí)行。
七、在《規(guī)則》實(shí)施中，由市房地產(chǎn)測繪中心負(fù)責(zé)對全市建筑面積測繪及公用面積分?jǐn)倻y算進(jìn)行業(yè)務(wù)指導(dǎo)?！兑?guī)則》執(zhí)行中的監(jiān)督、檢查，市內(nèi)四區(qū)由市房地產(chǎn)管理局產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理處負(fù)責(zé)，各區(qū)（市）、縣由其房地產(chǎn)管理處（局）產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理部門負(fù)責(zé)。
[中圖分類號]D820
[文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A
[文章編號]0257-2826(2011)11-0022-09
經(jīng)過15年時(shí)間的談判，中國于2001年12月11日成為WTO的正式成員。作為WTO的成員，中國需要接受WTO規(guī)則的約束。中國是否會遵守WTO規(guī)則?自中國初入WTO以來，外界對中國遵守WTO規(guī)則的意愿和能力多有懷疑看法。中國的法制體系不夠健全、中央政府對各部委和地方政府的個別施政有時(shí)缺乏有效控制、缺乏對政府干預(yù)市場的制度性限制等體制方面的認(rèn)知，是外界對中國的WTO規(guī)則遵守持懷疑看法的理由。隨著中國出口貿(mào)易量的快速增長，中國的出口產(chǎn)品在全球范圍內(nèi)成為反傾銷對象的情況日益增多，懷疑論者似乎更有理由預(yù)期中國會采取與WTO規(guī)則不相符合的反傾銷措施來施加報(bào)復(fù)。
中國對WTO規(guī)則的遵守狀況究竟如何?本文將通過考察中國國內(nèi)立法對WTO規(guī)則的轉(zhuǎn)化實(shí)施和中國在爭端解決機(jī)構(gòu)中的被申訴情況，對中國的WTO規(guī)則遵守狀況進(jìn)行綜合評估。
一、關(guān)于對WlO規(guī)則遵守的
評估方法的說明
在政治學(xué)和法學(xué)文獻(xiàn)中，遵守(compliance，或稱遵約)被界定為行為與立法準(zhǔn)則或標(biāo)準(zhǔn)相一致的狀態(tài)?！爱?dāng)一個特定行為主體的實(shí)際行為符合指定行為的時(shí)候，遵守就發(fā)生了；而當(dāng)實(shí)際行為明顯地遠(yuǎn)離指定行為時(shí)，未遵守或違反就發(fā)生了?！比欢捎谥付ㄒ?guī)則的含義往往不夠精確，用這一定義來評估國家對國際協(xié)議的遵守不是一件容易的事情，對WTO規(guī)則遵守的評估也同樣如此。
盡管WTO規(guī)則的精確性高于其他大多數(shù)國際協(xié)議，但在規(guī)則的解釋上仍然留有較大的自由空間。與原有的GATT規(guī)則相比，WTO規(guī)則的解釋空間有所減少，但WTO成員仍有較大的自由裁量權(quán)。WTO成員解釋規(guī)則的自由裁量權(quán)沒有因WTO貿(mào)易政策審查機(jī)制的設(shè)立而減少。在WTO的貿(mào)易政策審查機(jī)制下，WTO秘書處會定期對成員的貿(mào)易政策進(jìn)行審查。就中國而言，其對承諾的履行狀況還需要接受過渡審查機(jī)制的監(jiān)督。然而，這些監(jiān)督機(jī)制并不負(fù)責(zé)認(rèn)定成員是否違反或不遵守WTO規(guī)則。
在實(shí)踐中，某個WTO成員可能違反WTO規(guī)則的政策和行為是由其他成員指出的。而在違約指控被提出時(shí)，尚無法確定被指控的WTO成員的做法是否實(shí)際違反WTO規(guī)則。只有在WTO專家組及上訴機(jī)構(gòu)作出裁決時(shí)，這一問題才能得到解決。WTO爭端解決機(jī)制雖然可以對特定個案中的遵守或未遵守作出權(quán)威性的裁決，但專家組及上訴機(jī)構(gòu)的裁決能否以判例的形式被確立為更具精確性的法律規(guī)則，在此問題上，WTO法律體系沒有明確的規(guī)定。所以，專家組及上訴機(jī)構(gòu)的裁決不能作為類似情形下WTO成員是否遵守WTO規(guī)則的依據(jù)。
因此，要在爭端解決機(jī)構(gòu)沒有作出裁決的情況下，判定成員方是否遵守那些含義不夠精確的WTO規(guī)則是十分困難的。由于很難直接測量對WTO規(guī)則的遵守，本文以國內(nèi)立法對WTO規(guī)則的轉(zhuǎn)化實(shí)施和中國在爭端解決機(jī)構(gòu)中的被申訴情況兩個依據(jù)相結(jié)合，對中國的WTO規(guī)則遵守狀況進(jìn)行評估。選擇國內(nèi)立法對WTO規(guī)則的轉(zhuǎn)化實(shí)施作為評估依據(jù)，是因?yàn)楦鶕?jù)WTO規(guī)則進(jìn)行的國內(nèi)立法是履行WTO義務(wù)、遵守WTO規(guī)則的必要條件。如果沒有為履行WTO承諾而進(jìn)行相應(yīng)的國內(nèi)立法調(diào)整，使WTO義務(wù)成為國內(nèi)法律的一部分，與WTO協(xié)議相關(guān)的政策和行為就無法得到有效管制，違反WTO規(guī)則的情況就會發(fā)生。
然而，這一評估依據(jù)存在著局限性。因?yàn)橐环矫?，幾乎不可能對所有WTO規(guī)則在中國國內(nèi)立法中的轉(zhuǎn)化實(shí)施情況進(jìn)行逐一考察，而只能對與WTO協(xié)議相關(guān)的主要法律領(lǐng)域進(jìn)行考察；另一方面，對于那些含義不夠精確、WTO成員可以自主解釋的規(guī)則，無法通過對WTO規(guī)則與相關(guān)國內(nèi)法律、法規(guī)的比較，來判定二者一致或不一致。這就需要在評估工作中結(jié)合第二項(xiàng)評估指標(biāo)――中國在爭端解決機(jī)構(gòu)中的被申訴情況。
選擇在爭端解決機(jī)構(gòu)中的被申訴情況作為評估指標(biāo)，是出于以下兩個方面的原因。第一，WTO的爭端解決案件可能出現(xiàn)三種結(jié)果。第一種結(jié)果為專家組及上訴機(jī)構(gòu)裁定被申訴方勝訴，這說明被申訴方在被指控的問題上沒有違反WTO規(guī)則。第二種結(jié)果為專家組及上訴機(jī)構(gòu)裁定申訴方敗訴，這說明被申訴方在被指控的問題上未遵守WTO規(guī)則。第三種結(jié)果是雙方通過磋商解決爭端，被申訴方接受申訴方的要求。由于磋商解決結(jié)果是雙方共同預(yù)期專家組及上訴機(jī)構(gòu)會作出不利于被申訴方裁決的情況下達(dá)成的，這一結(jié)果可以作為被申訴方在被指控問題上未遵守WTO規(guī)則的依據(jù)。因此，中國被申訴案件的結(jié)果，可以說明中國對相關(guān)WTO規(guī)則的遵守狀況。出現(xiàn)第一種結(jié)果，說明中國遵守了相關(guān)WTO規(guī)則。出現(xiàn)第二種或第三種結(jié)果，則說明中國未遵守相關(guān)WTO規(guī)則。
第二，根據(jù)已有的研究，申訴方在大多數(shù)專家組及上訴機(jī)構(gòu)裁決的案例中勝訴。無論申訴方是發(fā)達(dá)國家還是發(fā)展中國家，均在接近90％的案件中勝訴。這表明WTO成員的被申訴次數(shù)越多，大致可以說明其未遵守WTO規(guī)則的情況越多。另一方面，WTO成員對同一WTO規(guī)則的不同理解使某個合理水平的未遵守行為難以避免。反映未遵守行為的被申訴次數(shù)需要扣除因?qū)ν籛TO規(guī)則的不同理解而引起的被申訴情況，才能說明WTO成員的未遵守行為是否處在合理水平。中國未遵守WTO規(guī)則的行為是否處在合理水平?本文將通過比較包括中國在內(nèi)的主要發(fā)達(dá)國家／經(jīng)濟(jì)體和發(fā)展中國家的被申訴情況，對此進(jìn)行探討。本文的第三部分將對具體方法進(jìn)行說明。二、中國國內(nèi)立法對WTO規(guī)則的轉(zhuǎn)化實(shí)施
WTO法律體系主要由28個法律法規(guī)構(gòu)成，涉及國內(nèi)轉(zhuǎn)化實(shí)施的法律協(xié)議主要是1994年關(guān)稅及貿(mào)易總協(xié)定(GATT)、服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定(GATS)、與貿(mào)易相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定(TRIPS)以及其他相關(guān)的部門協(xié)議和貨物貿(mào)易的多邊協(xié)議。在《中國加入世貿(mào)組織議定書》和《中國人世工作組報(bào)告》中，中國還做出了一些超過WTO標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則的承諾，這些超出WTO標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則的承諾也可能需要國內(nèi)轉(zhuǎn)化實(shí)施。在準(zhǔn)備加入WTO的階段以及加入WTO以后，中國在對外貿(mào)易法律制度、外商投資法律制度、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律制度等領(lǐng)域積極開展了WTO規(guī)則的國內(nèi)轉(zhuǎn)化實(shí)施工作。
1．對外貿(mào)易法律制度。
為履行WTO承諾，中國在對外貿(mào)易法律制
度領(lǐng)域進(jìn)行了立法調(diào)整。首先是貿(mào)易經(jīng)營權(quán)的放開。2004年，中國對《對外貿(mào)易法》進(jìn)行了重大修改。修訂后的新對外貿(mào)易法規(guī)定，中國境內(nèi)的自然人只要完成登記程序，就可以從事對外貿(mào)易活動。以前中國境內(nèi)的經(jīng)營者從事對外貿(mào)易活動時(shí)，必須經(jīng)過有關(guān)主管部門的審批，而修訂后的對外貿(mào)易法取消了審批制度，規(guī)定經(jīng)營者在取得經(jīng)營資格后，即可從事外貿(mào)經(jīng)營活動，不需到有關(guān)部門進(jìn)行審批。
其次是關(guān)稅制度的調(diào)整。降低關(guān)稅水平是中國加入WTO后承擔(dān)的主要義務(wù)之一。在加入WTO之前，中國就對關(guān)稅稅率進(jìn)行了多次自主調(diào)整。2001年，中國的關(guān)稅平均稅率已從1992年的36.4％降至15.33％。為履行WTO關(guān)稅減讓義務(wù)，中國在加入WTO后進(jìn)一步降低關(guān)稅水平，修訂《進(jìn)出口關(guān)稅條例》，并多次修訂《進(jìn)出口稅則》。2009年，中國的關(guān)稅平均稅率已降至9.5％，切實(shí)履行了降低關(guān)稅的WTO義務(wù)。
再次是非關(guān)稅措施的改革。長期以來，中國為保護(hù)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)，對重要農(nóng)產(chǎn)品和機(jī)電產(chǎn)品實(shí)施配額，并對一些關(guān)系到國計(jì)民生的產(chǎn)品實(shí)行進(jìn)口許可證管理。為符合WTO削減非關(guān)稅壁壘的要求，中國在加入WTO后，根據(jù)“非關(guān)稅措施時(shí)間表”，取消了進(jìn)口配額和進(jìn)口許可證等非關(guān)稅措施。
最后是反傾銷和反補(bǔ)貼立法。在1994年中國頒布并實(shí)施的《對外貿(mào)易法》中，已有關(guān)于反傾銷、反補(bǔ)貼等貿(mào)易救濟(jì)措施的規(guī)定，但較為簡單。1997年3月25日，中國正式頒布、實(shí)施了《反傾銷和反補(bǔ)貼條例》。這一條例規(guī)定，外經(jīng)貿(mào)部負(fù)責(zé)進(jìn)行反傾銷調(diào)查，國家經(jīng)貿(mào)委則負(fù)責(zé)損害認(rèn)定。加入WTO后，中國根據(jù)WTO反傾銷和反補(bǔ)貼規(guī)則，逐步進(jìn)行了相應(yīng)的國內(nèi)立法調(diào)整。中國在參照WTO規(guī)則和其他國家成熟做法的基礎(chǔ)上，對《反傾銷和反補(bǔ)貼條例》進(jìn)行了修改，就反傾銷和反補(bǔ)貼進(jìn)行分別立法，新的《反傾銷條例》于2002年1月1日起正式施行。根據(jù)《反傾銷條例》，原外經(jīng)貿(mào)部制定出包括發(fā)起調(diào)查、產(chǎn)品范圍、聽證會、核查、信息公開等事項(xiàng)在內(nèi)的12項(xiàng)關(guān)于反傾銷調(diào)查和實(shí)施程序的具體規(guī)則。2004年3月31日，國務(wù)院又對《反傾銷條例》進(jìn)行了修改，將反傾銷事務(wù)交由商務(wù)部處理，反傾銷程序變得更具可操作性。此外，就反傾銷案件的司法審查問題，最高人民法院作出了相關(guān)的司法解釋，對人民法院審理反傾銷案件的主要問題作出了規(guī)定。
總體而言，中國已建立起一套與WTO規(guī)則相一致的反傾銷法律制度。值得注意的是，中國在對WTO反傾銷規(guī)則的轉(zhuǎn)化實(shí)施中，在制度上對反傾銷手段的濫用進(jìn)行限制，積極遵守WTO的核心原則――自由貿(mào)易，其表現(xiàn)有二：其一是在反傾銷調(diào)查的損害認(rèn)定中考慮公共利益。WTO反傾銷協(xié)定對損害認(rèn)定中的公共利益并未明確規(guī)定。在各國的立法實(shí)踐中，并非所有的WTO成員都在反傾銷法律中引入了公共利益條款。相對而言，在反傾銷調(diào)查的損害認(rèn)定中考慮公共利益，更有利于防止特定國內(nèi)產(chǎn)業(yè)濫用反傾銷手段，對其進(jìn)行貿(mào)易保護(hù)。中國在2004年修訂的《反傾銷條例》中設(shè)置了公共利益條款，并在反傾銷調(diào)查實(shí)踐中多次運(yùn)用。其二是復(fù)審政策。WTO反傾銷協(xié)定》規(guī)定，“反傾銷稅自征稅之日起不超過5年之內(nèi)結(jié)束……除非當(dāng)局所主動發(fā)起的復(fù)審在該日期之前，或者在該日期之前的一段合理時(shí)間內(nèi)，國內(nèi)產(chǎn)業(yè)及其代表及時(shí)提出了有根據(jù)的要求?！卑凑者@一規(guī)定，當(dāng)局可以主動復(fù)審，復(fù)審的結(jié)果可能是反傾銷稅征收期的延長。顯然，主動復(fù)審權(quán)可能導(dǎo)致反傾銷手段的濫用，造成貿(mào)易保護(hù)主義的結(jié)果。中國在反傾銷實(shí)踐中采用了比WTO《反傾銷協(xié)定》更加嚴(yán)格的做法，只在國內(nèi)產(chǎn)業(yè)提出有根據(jù)的要求時(shí)才進(jìn)行復(fù)審，而不主動發(fā)起復(fù)審，這一做法更有利于避免反傾銷手段的濫用。
在反補(bǔ)貼立法方面，中國在加入WTO后取消了WTO反補(bǔ)貼協(xié)定所禁止的出口補(bǔ)貼和進(jìn)口替代補(bǔ)貼。針對國有企業(yè)享受的貸款優(yōu)惠，以及在中西部地區(qū)投資的外資企業(yè)享受的優(yōu)惠企業(yè)所得稅率等不符合WTO反補(bǔ)貼協(xié)定中專向性限制原則的原有做法，中國也在2004年修訂的《對外貿(mào)易法》中作出了相應(yīng)的、較為明確的規(guī)定。2002年1月1日，《反補(bǔ)貼條例》開始施行。該條例在2004年3月31日經(jīng)國務(wù)院修改后，對反補(bǔ)貼調(diào)查、專向性補(bǔ)貼的認(rèn)定、補(bǔ)貼金額的計(jì)算、對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)損害的認(rèn)定、商務(wù)部的調(diào)查和裁定程序以及反補(bǔ)貼措施的實(shí)施等問題作出了明確規(guī)定。經(jīng)過上述立法努力，中國在反補(bǔ)貼措施方面建立了一套與WTO規(guī)則一致的法律制度。
2．外商投資法律制度。
在WTO規(guī)則中，與外商投資相關(guān)的內(nèi)容不多，僅在服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定和與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定(TRIMs)中有所涉及。前者涉及外商投資的規(guī)則為外資服務(wù)業(yè)市場準(zhǔn)人，后者則以非歧視性待遇為原則，在外商投資的投資激勵措施和經(jīng)營要求方面作出了限制性規(guī)定。
在服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定框架下，WTO成員之間就特定服務(wù)業(yè)的市場準(zhǔn)入進(jìn)行談判。經(jīng)談判，如果WTO成員就特定服務(wù)業(yè)的市場準(zhǔn)人作出承諾，就有義務(wù)按照WTO規(guī)則給予國民待遇。由于服務(wù)業(yè)市場準(zhǔn)入的范圍是在WTO成員之間談判達(dá)成的，所以各成員承擔(dān)的義務(wù)可能是不盡相同的。與一般成員不同的是，中國的服務(wù)業(yè)市場準(zhǔn)入承諾是在加入WTO時(shí)做出的。加入WTO后，中國按照時(shí)間表履行了承諾，給予外資在零售業(yè)、運(yùn)輸業(yè)、銀行業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)等服務(wù)業(yè)領(lǐng)域的市場準(zhǔn)入。以較為敏感的銀行業(yè)為例，中國在2002年2月1日開始實(shí)施修改后的《外資金融機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》。該條例規(guī)定，外資金融機(jī)構(gòu)在滿足審慎性準(zhǔn)人前提下，可以在中國境內(nèi)任何一個城市申請?jiān)O(shè)立營業(yè)性機(jī)構(gòu)。獨(dú)資銀行、外國銀行分行、合資銀行按照中國人民銀行批準(zhǔn)的業(yè)務(wù)范圍，可以部分或者全部吸收公眾存款，發(fā)放短期、中期和長期貸款種類的業(yè)務(wù)。2003年，中國又通過修訂《商業(yè)銀行法》將該條例的內(nèi)容寫入法律，使市場準(zhǔn)人義務(wù)得到了轉(zhuǎn)化實(shí)施。
與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定的國內(nèi)轉(zhuǎn)化問題，在加人WTO之前就已經(jīng)著手進(jìn)行。加入WTO之前修訂的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》三部外商投資企業(yè)法均根據(jù)該協(xié)定的非歧視待遇原則和解釋性清單的“五不”(不要求當(dāng)?shù)睾俊①Q(mào)易平衡、出口實(shí)績、外匯平衡和國內(nèi)銷售)，修改了相關(guān)條款。除取消外商投資企業(yè)的經(jīng)營要求限制外，中國在加入WTO時(shí)還做出了取消技術(shù)轉(zhuǎn)讓的超過與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定的承諾。這一承諾的內(nèi)容也在2001年修訂的《進(jìn)出口管理?xiàng)l例》中就已實(shí)施。改革開放以來，為吸引外資，中國長期對外資企業(yè)的企業(yè)所得稅實(shí)行優(yōu)惠稅率。為貫徹菲歧視性待遇原則，中國又于2007年修訂了《企業(yè)所得稅法》，新的《企業(yè)所得稅法》規(guī)定對外商投資企業(yè)和國內(nèi)企業(yè)征收同等稅率的企業(yè)所得稅。
3．知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律制度。
與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)協(xié)定是WTO規(guī)則中為知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)提供法律框架的重要部分。它融合了其他主要知識產(chǎn)權(quán)公約的原則和規(guī)則，
規(guī)定了成員國需要在國內(nèi)進(jìn)行轉(zhuǎn)化實(shí)施的法律程序和救濟(jì)手段。
為履行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的WTO義務(wù)，中國進(jìn)行了一系列的立法調(diào)整，對《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》等主要知識產(chǎn)權(quán)法進(jìn)行了修訂，并頒布、施行了《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》，《集成電路布圖設(shè)計(jì)保護(hù)條例》和《植物新品種保護(hù)條例》。侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪作為一項(xiàng)新的罪名被寫入1997年《刑法》修正案。通過上述立法工作，中國已建立起一套與WTO規(guī)則基本一致的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律制度。盡管由于機(jī)構(gòu)間缺乏協(xié)調(diào)、地方保護(hù)主義等原因，侵犯知識產(chǎn)權(quán)的事件在中國時(shí)有發(fā)生，但經(jīng)過其努力，中國已具備了一個覆蓋面廣泛、與WTO規(guī)則基本一致的知識產(chǎn)權(quán)法律框架。
綜合以上對中國轉(zhuǎn)化實(shí)施WTO規(guī)則的梳理，中國在與WTO協(xié)議相關(guān)的主要法律、法規(guī)方面已實(shí)現(xiàn)了與WTO規(guī)則相一致，并且在反傾銷立法實(shí)踐中，表現(xiàn)出對WTO核心原則的積極支持。在WTO對中國進(jìn)行的三次政策評審中，盡管對中國通過國內(nèi)立法轉(zhuǎn)化實(shí)施WTO規(guī)則提出了更高的要求，但其中并無任何明確指出中國未履行承諾之處。中國國內(nèi)立法已與WTO規(guī)則相一致的事實(shí)在客觀上得到了承認(rèn)。
三、中國在爭端解決機(jī)構(gòu)中被申訴情況
自加入WTO以來，已有22起針對中國發(fā)起的爭端解決案件。在這22起案件中，除5起尚在進(jìn)行磋商或?qū)＜医M調(diào)查，1起中國勝訴外，其余均為專家組及上訴機(jī)構(gòu)裁定中國敗訴，或各方經(jīng)磋商后達(dá)成協(xié)議，中國接受申訴方的要求(詳見表1)。這些案件涉及與進(jìn)出口有關(guān)的國內(nèi)稅制、與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)實(shí)施、文化產(chǎn)品管理、新聞與信息管理、原材料開發(fā)利用與出口、金融服務(wù)等體制，以及某些補(bǔ)貼和反傾銷措施。磋商結(jié)果和爭端解決機(jī)構(gòu)的裁決表明，中國在集成電路增值稅退稅、與汽車零部件進(jìn)口有關(guān)的稅收、與鼓勵出口有關(guān)的某些退減免稅、出口名牌補(bǔ)貼、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和海關(guān)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的某些規(guī)定、文化產(chǎn)品的進(jìn)口管理和金融服務(wù)的某些體制方面存在著不符合WTO規(guī)則之處。在磋商解決或?qū)＜医M及上訴機(jī)
應(yīng)當(dāng)指出，由于WTO的某些規(guī)則含義模糊，各成員會根據(jù)自身的解釋來轉(zhuǎn)化實(shí)施規(guī)則，所以經(jīng)爭端解決后被發(fā)現(xiàn)國內(nèi)體制中有不符合WTO構(gòu)作出裁決后，中國已經(jīng)或?qū)⒁{(diào)整上述與WTO規(guī)則相抵觸的法律、法規(guī)和政策。規(guī)則之處，并不能說明中國表現(xiàn)出有意違反WTO規(guī)則的傾向，其未遵守WTO規(guī)則的行為可能是緣于對WTO規(guī)則下同一義務(wù)規(guī)定的不同理解。不同成員對WTO規(guī)則的同一義務(wù)規(guī)定有不同的理解，是產(chǎn)生爭端解決的主要原因之一。由于這一客觀原因的存在，很多發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家成員都曾多次被申訴到爭端解決機(jī)構(gòu)，并經(jīng)磋商承認(rèn)或經(jīng)專家組及上訴機(jī)構(gòu)裁定，其相關(guān)國內(nèi)體制與WTO規(guī)則不符。因此，實(shí)質(zhì)性問題在于，中國未遵守WTO規(guī)則的行為是否處在對同一WTO規(guī)則有不同的理解所能解釋的合理水平?為弄清這一問題，需要對主要發(fā)達(dá)國家／經(jīng)濟(jì)體和發(fā)展中國家成員在爭端解決機(jī)構(gòu)中被申訴的情況進(jìn)行比較。
這一比較工作選取中國、美國、歐盟、日本、加拿大、印度、巴西、南非8個WTO成員為對象，因?yàn)檫@些成員是主要的發(fā)達(dá)國家／經(jīng)濟(jì)體和發(fā)展中國家，并且其進(jìn)出口貿(mào)易數(shù)據(jù)均可在WTO的《世界貿(mào)易報(bào)告》中查得。由于中國是在2001年末加入WTO的，為使數(shù)據(jù)具有可比性，其他7個國家／經(jīng)濟(jì)體在爭端解決機(jī)構(gòu)中的被申訴次數(shù)以2002年1月1日以后的實(shí)際發(fā)生數(shù)來進(jìn)行統(tǒng)計(jì)。
如本文第一部分所指出的，WTO成員的被申訴次數(shù)越多，大致可以說明其未遵守WTO規(guī)則的情況越多。但需要注意的是，從理論上說，一個WTO成員的進(jìn)口量越大，可能出現(xiàn)關(guān)稅和非關(guān)稅壁壘的范圍就越大，可能運(yùn)用反傾銷、反補(bǔ)貼等貿(mào)易救濟(jì)措施的范圍也越大，需要自主解釋W(xué)TO規(guī)則的范圍就越廣泛，因而被其他WTO成員申訴其違反WTO規(guī)則的可能性就越大。同樣，一個WTO成員的出口量越大，可能出現(xiàn)直接或間接補(bǔ)貼的范圍就越大，需要自主解釋W(xué)TO規(guī)則的范圍就越廣泛，被其他WTO成員申訴其違反WTO規(guī)則的可能性也就越大。因此，為了扣除因?qū)ν籛TO規(guī)則的不同理解而引起的被申訴情況，達(dá)到確定中國未遵守WTO規(guī)則的行為是否處在合理水平的目的，在比較工作中，不能直接以被申訴次數(shù)來進(jìn)行測量，而應(yīng)該以各國／經(jīng)濟(jì)體的被申訴次數(shù)與年均進(jìn)口和出口貿(mào)易量之比作為指標(biāo)。
通過對數(shù)據(jù)的整理和計(jì)算發(fā)現(xiàn)，中國的被申訴次數(shù)與年均出口量之比、被申訴次數(shù)與年均進(jìn)口量之比、被申訴次數(shù)與年均進(jìn)出口總量之比分別為O.0023、O.0027和0.0013，低于美國、印度和南非，高于歐盟、日本、加拿大和巴西(詳見表4)。與8個國家／經(jīng)濟(jì)體的平均值比較，中國的被申訴次數(shù)與年均出口量之比低于平均值O.0027，被申訴次數(shù)與年均進(jìn)口量之比略高于平均值O.0022，被申訴次數(shù)與年均進(jìn)出口總量之比也僅略高于平均值O.0012。這說明中國在爭端解決機(jī)構(gòu)中被申訴情況所反映的未遵守WTO規(guī)則行為，處在對同一WTO規(guī)則有不同理解所能解釋的合理水平上。
四、結(jié)論
WTO規(guī)則的精確性高于一般國際協(xié)議，但仍為其成員留有較多的自由解釋空間。在爭端解決機(jī)構(gòu)沒有作出裁決的情況下，很難判定某個WTO成員的政策和行為是否違反WTO規(guī)則。這對直接以遵守的定義來評估中國對WTO規(guī)則的遵守造成了困難。由于難以進(jìn)行直接評估，本文結(jié)合國內(nèi)立法對WTO規(guī)則的轉(zhuǎn)化實(shí)施和中國在爭端解決機(jī)構(gòu)中被申訴情況兩個方面的依據(jù)，對中國的WTO規(guī)則遵守狀況進(jìn)行評估。
通過轉(zhuǎn)化實(shí)施WTO規(guī)則的立法實(shí)踐，中國在對外貿(mào)易法律制度、外商投資法律制度、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律制度等與WTO協(xié)議相關(guān)的主要法律領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)了與WTO規(guī)則一致或基本一致。中國在爭端解決機(jī)構(gòu)中的被申訴案件及其裁決結(jié)果表明，中國在相關(guān)國內(nèi)體制上與WTO規(guī)則有所抵觸。為遵守WTO規(guī)則，中國已完成或著手進(jìn)行了調(diào)整工作。通過與主要發(fā)達(dá)國家／經(jīng)濟(jì)體和發(fā)展中國家在爭端解決機(jī)構(gòu)中被申訴情況的比較，可以得出以下結(jié)論：中國雖有未遵守WTO規(guī)則的表現(xiàn)，但并未表現(xiàn)出有意違反WTO規(guī)則的傾向，其未遵守WTO規(guī)則的行為，處在對同一WTO規(guī)則有不同理解所能解釋的合理水平。
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學(xué)生應(yīng)該以“學(xué)”為手段，而非“執(zhí)行”?！皩W(xué)”這一行為是發(fā)現(xiàn)自己存在弱點(diǎn)，需要將弱點(diǎn)改進(jìn)提升;“執(zhí)行”這一行為只是按照教師的要求去做。顯然“執(zhí)行”――“聽話”地去做某一件事，并非自己本人意愿，只是完成任務(wù)而已，而“學(xué)”是帶著自身的需求去做好某一件事。
滿足自己的需求是人最重要的一種本性，這種本性用好、開發(fā)好，人的潛力和能力就能發(fā)展、發(fā)揮好。舉一個不恰當(dāng)?shù)睦?，我們知道雞蛋自己從內(nèi)突破，會生出一只小雞;但雞蛋被從外打破，只會是一個荷包蛋而已。前者孕育的是一個生命，他可以再生出更多的蛋來。所以，我們在處理傳統(tǒng)教育問題時(shí)，首先要結(jié)合社會需求，讓學(xué)生發(fā)覺自己的本性需求，讓他們自身需求的本性得到滿足;而非一味地“聽話”――執(zhí)行，如果這樣，就會培養(yǎng)出“缺乏主見、唯命是從”的學(xué)生。
其次，創(chuàng)造性思維是相對定式思維而言的。但創(chuàng)造性思維并不是脫離現(xiàn)有、固有的事物或規(guī)則背景，而是在現(xiàn)有、固有的事物或規(guī)則背景下，進(jìn)一步完善事物或規(guī)則。而定式思維不能起到完善事物或規(guī)則的作用，只是現(xiàn)有、固有事物或規(guī)則的一種延續(xù)。
我的一個學(xué)生，曾經(jīng)和我分享過他自身的經(jīng)歷。在某中科院院士的“談創(chuàng)新”主題演講中，特別提到技術(shù)創(chuàng)新離不開靈感。我的學(xué)生提問“怎么樣才能有靈感呢？”該院士回答“靈感一方面建立在對現(xiàn)有、固有事物或規(guī)則的充分理解上，并靈敏地捕捉到其缺陷和存在改進(jìn)提升的空間;另一方面，需要觸類旁通發(fā)覺其解決辦法?！蔽业膶W(xué)生繼續(xù)問“怎么才能做到靈敏捕捉、觸類旁通發(fā)覺呢？”院士回答“需要在現(xiàn)有、固有的基礎(chǔ)上不循規(guī)蹈矩，需要具備觸發(fā)靈感的一些基礎(chǔ)條件?！?/p>
這段對話給我印象較深，所以我一直在思考怎么樣培養(yǎng)學(xué)生的創(chuàng)造性思維。
不循規(guī)蹈矩、觸類旁通、靈感、基礎(chǔ)這些詞反復(fù)出現(xiàn)在我腦海中。我怎么樣將這些詞運(yùn)用到學(xué)生身上，幫助他們成長？基礎(chǔ)與循規(guī)蹈矩來自前人的積累，觸類旁通需要我們?nèi)ヒ龑?dǎo)，觸發(fā)靈感的條件就需要結(jié)合自身個性的特點(diǎn)了。
我們知道，牛頓曾經(jīng)說過，他是站在巨人的肩膀上。也就是說他的成功也來源于前人的基礎(chǔ)。我們知道，牛頓發(fā)現(xiàn)萬有引力是躺在蘋果樹下，發(fā)現(xiàn)蘋果總是向下掉，而不向上跑。他思考后構(gòu)造了萬有引力一說，當(dāng)時(shí)他還在研究質(zhì)量、速度、距離之間的關(guān)系。從這我們發(fā)現(xiàn)：（1）基礎(chǔ)是發(fā)展的基石。（2）不循規(guī)蹈矩是引發(fā)我們發(fā)覺本質(zhì)的前提行為。（3）對質(zhì)量、距離的觸類旁通是他創(chuàng)新的又一重要因素。（4）躺在蘋果樹下思考，為他提供了觸發(fā)靈感的條件。
而我們在教育教學(xué)的過程中，可適當(dāng)?shù)剡\(yùn)用情景模式或探究式教育，對學(xué)生進(jìn)行一定的暗示及啟迪，而不是紙上談兵的教學(xué)，這樣可以提高學(xué)生的積極性及趣味性。例如“探究物體的沉浮”可準(zhǔn)備木塊、石蠟、銅塊等材料，自主探討物體沉浮的條件，經(jīng)過實(shí)際操作，運(yùn)用所學(xué)的知識去總結(jié)沉浮的原因，可以總結(jié)出這與體積、重量、形態(tài)等關(guān)聯(lián)的常見性結(jié)論，也會總結(jié)到與密度、質(zhì)量等有關(guān)的思考性結(jié)果。在實(shí)踐中開啟學(xué)生的探究思維，在好奇心的作用下，促使學(xué)生去開發(fā)、試驗(yàn)及總結(jié)。學(xué)生應(yīng)該是要有好奇心、會思考、會創(chuàng)造的，傳統(tǒng)教育像是一種束縛，約束了學(xué)生的好奇心、思考能力及創(chuàng)造能力。這樣我不得不思考，在課堂教學(xué)中，我們不僅僅只是指導(dǎo)學(xué)生掌握基礎(chǔ)知識，還要去開發(fā)學(xué)生的潛能，不能只教學(xué)生如何“聽話”，要引導(dǎo)學(xué)生去思考，去創(chuàng)新。
最后，回到我們需要解決的問題上：怎么樣才能培養(yǎng)學(xué)生的創(chuàng)造性思維呢？我總結(jié)出以下四點(diǎn)。
1.先傾聽、觀察學(xué)生的語言與行為，掌握每個學(xué)生的一些基本個體性需求。
一個風(fēng)和日麗的上午，爸爸帶著兒子高高興興地上街去。
走著走著。忽然，兒子不高興了，說：“爸爸，我走累了，還要走那么長的路，我不想走了。”爸爸一看，心想：要走近路，必須橫過公路，可欄桿阻擋了，如果橫跨欄桿就會減少了很多的路程。接著，又看到公路上車輛來來往往，不管三七二十一，這時(shí)，爸爸縱身一躍，兒子高興地說：“好玩，好玩，我也要跳過去。”話音剛落，兒子剛起身要跳，一個開汽車的叔叔看見了，急忙剎住了車，兒子差點(diǎn)被汽車撞倒了。警察叔叔看見了。急忙走過來說：“人的生命只有一次，你這么一躍，汽車撞中了，你的家人會傷心的，加上你兒子在身旁，你不是教自己的孩子違法交通規(guī)則嗎？”爸爸一聽，垂頭喪氣的低下了頭。心想：這真是一件慚愧的事情，也給我了一個深深地教訓(xùn)啊！以后，我再也不犯同樣的錯誤了。轉(zhuǎn)身拉著兒子走了。兒子邊走邊問爸爸有關(guān)交通規(guī)則的知識。爸爸耐心地給兒子講解。終于懂得了遵守交通規(guī)則就等于愛惜自己生命的重要性。
同學(xué)們，難道如此示范不等于送命嗎？
廣西百色田東縣田東油城學(xué)校二年級（5）班二年級:任一帆/舒展
――葉琳娜
痰含有大量細(xì)菌、病毒、真菌等病原體。呼吸道傳染病，像流行性感冒、肺結(jié)核、氣管炎、肺炎、麻疹、百日咳及白喉等的病原體，均通過痰液進(jìn)行傳播，危害性很大。
――某衛(wèi)生網(wǎng)站
大老爺們的隨地吐痰怎么了?!只要不礙著別人就oK了!看不慣的都是娘們!
――某網(wǎng)民
國內(nèi)一項(xiàng)抽樣調(diào)查顯示：“三分之二的人承認(rèn)是吐痰者。即使只計(jì)算成年人中自認(rèn)‘常常吐痰’和‘有時(shí)吐痰’者，比例也達(dá)三分之一。按此估算，至少有幾億人有隨地吐痰的習(xí)慣，令中國成為世界吐痰大國?！薄巴绿荡髧辈豢赡芟瘛叭丝诖髧?、“鋼鐵大國”、“體育大國”那樣讓人自豪。走在大街小巷、城市鄉(xiāng)間，凡是有人煙的地方都是痰跡遍地，慘不忍睹。
――教育工作者
上了網(wǎng)，鍵入“吐痰”后搜索獲悉：無論外人來華，還是國人出洋，某些同胞之隨地吐痰，遭盡了“老外”白眼兒，老外對此鄙夷至極、不屑一顧。僅僅為了隨地吐痰，有的人，難道就這般的讓人瞧不起嗎?改掉這個陋習(xí)，對某些國人來說，難道真比登月還難嗎??
隨地吐痰的同胞們，難道真的失掉了自信心了嗎?
――網(wǎng)友
隨地吐痰陋習(xí)難除，還因?yàn)樯婕霸S多復(fù)雜的因素。北京人痰多，肯定與空氣污染嚴(yán)重、氣候寒冷有關(guān)。隨地吐痰多，還與吸煙人多有關(guān)。如果吸煙人少，情況也會好一些。當(dāng)然要改變千百萬人的吸煙習(xí)慣又是一件老大難的事。
――網(wǎng)友
為什么在中國不吐痰?!想吐就吐，何況早晨痰特別多。我是中國人嗎?雖然我及我的祖輩沒有跨出中國一步。我是**木縣的人嗎?我及我的祖輩都出生在那里，但是我的戶口不在。那我是**市的人嗎?我的戶口在那里，可是我從不回去。我是深圳人嗎?他們叫我“來深建設(shè)者”。我不管，我是為錢來的。我交的稅應(yīng)該可以養(yǎng)活10個農(nóng)民吧，吐點(diǎn)痰算什么?
――某網(wǎng)民
我們社會中屢屢為人批評的沒有公德心，不遵守規(guī)則，即是因社會體制使廣大民眾沒有充分體會到國家主人的感覺和對規(guī)則的充分信任，他們自我感覺基本還是幾千年來被政府管理的被動者，所以沒有做主人的自豪感責(zé)任心和積極性。
當(dāng)一個自然人、法人甚至國家或者國際組織向中國法院提起民商事訴訟時(shí)，法官面臨的第一個問題便是定性問題，也就是國際私法中所謂識別問題，按我們通俗的理解和叫法，就是給案件定性，亦即給案件確定一個案由。因此，法官首先根據(jù)定性將案件正確地歸類到合適的法律領(lǐng)域，從而尋找和適用正確的管轄權(quán)規(guī)則、沖突法規(guī)則和實(shí)體法規(guī)則。關(guān)于案件的定性，對于一個國內(nèi)民商事案件來說，一般不會發(fā)生太大的分歧；但對于一個涉外民商事案件來講，由于案件總是涉及到兩個或兩個以上的法域，而不同法域?qū)ν皇聦?shí)的定性往往不同，用不同法域的法律制度和法律觀念進(jìn)行定性的結(jié)果往往不一樣。從司法實(shí)踐來看，絕大多數(shù)國家的法院一般適用法院地法定性，我國法院亦是如此；但有些法律行為和事實(shí)可能同時(shí)符合兩種法律規(guī)范的條件，即存在所謂法規(guī)競合的情況，常見的有合同與侵權(quán)的競合。在這種情況下，原告既可以提起合同之訴，也可以提起侵權(quán)之訴，一般情況下，法院應(yīng)該尊重當(dāng)事人的選擇，即法官應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人提起的訴因來識別，這也是大多數(shù)國家采取的做法。
二、管轄權(quán)問題
管理權(quán)問題就是我國法院在決定是否受理一起涉外民商事案件時(shí)，需要首先解決的問題。其解決的辦法須依照我國民事訴訟法的規(guī)定，找出合適的行使管轄權(quán)的根據(jù)。首先，要根據(jù)案件的事實(shí)進(jìn)行定性。根據(jù)案件定性所確定的特定法律關(guān)系，看我國民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，是否表明我國法院有權(quán)行使管轄權(quán)。其次，法院在決定行使管理權(quán)時(shí)，必須查明沒有排除法院管轄權(quán)的情況：①不涉及外國國家或財(cái)產(chǎn)，因?yàn)閲壹捌湄?cái)產(chǎn)享有豁免權(quán)。②不涉及外國或國際組織的外交代表，因?yàn)橥饨淮硐碛刑貦?quán)與豁免。不過，對于外交代表享有的民事管轄豁免，我國《外交特權(quán)與豁免條例》第十四條規(guī)定了兩個例外：一是外交代表以私人身份進(jìn)行的遺產(chǎn)繼承的訴訟；二是外交代表在中國境內(nèi)為私人利益從事公務(wù)范圍以外的職業(yè)或者商業(yè)活動的訴訟。也就是說，外交代表在上述兩類案件中不享有豁免權(quán)，我國法院有權(quán)行使管轄權(quán)。③當(dāng)事人之間沒有達(dá)成有效的仲裁協(xié)議，因?yàn)槲覈拿袷略V訟法和我國參加的1958年《紐約公約》，均規(guī)定有效的仲裁協(xié)議具有排除法院管轄權(quán)的效力。最后，法官要根據(jù)原告提供的證據(jù)判斷我國法院是否有適當(dāng)?shù)墓茌牳鶕?jù)。
自《法律的概念》的中譯本問世以來，作為新分析法學(xué)的領(lǐng)軍人物，哈特的法哲學(xué)思想得到了國內(nèi)學(xué)界普遍、持續(xù)的關(guān)注。然而，哈特同時(shí)也是一位杰出的刑法學(xué)家，他的刑法思想與其法哲學(xué)思想一樣均是深邃和獨(dú)特的。1953年哈特與A?M?奧諾雷合著《法律中的因果關(guān)系》，此書主要闡述了刑法中犯罪行為與危害后果之間的因果關(guān)系，其中提出的“直接因果關(guān)系”的觀點(diǎn)在學(xué)術(shù)界一直具有權(quán)威的影響力。而于1968年出版的《懲罰與責(zé)任》則是哈特關(guān)于刑法理論的論文集。在這本書里，哈特對刑法中的諸多問題的分析都運(yùn)用了語言哲學(xué)的分析思路，[1]毋庸置疑，這種獨(dú)特的分析方法在刑法領(lǐng)域另辟蹊徑開創(chuàng)了刑法研究的新視域。
一、“內(nèi)在觀點(diǎn)”與刑法強(qiáng)制性
“強(qiáng)制性”一直作為法律與道德、宗教等其他社會規(guī)范的本質(zhì)區(qū)別，這種觀點(diǎn)始終在西方法哲學(xué)的本體論中占據(jù)主導(dǎo)地位。這種法律強(qiáng)制論也反映在對刑法的本質(zhì)分析之中。因?yàn)?，刑法是我們不是服從就是違犯的法律，其規(guī)則所要求的被稱為“責(zé)任”。如果我們不服從，即被說成是“違反”了法律；我們所做得在法律上就是“錯誤的”，是“規(guī)避”責(zé)任，或是“犯罪”。刑法所執(zhí)行的社會功能就是設(shè)定和限定某些種類的行為，以作為他所適用的人們不作為或作為之事，而不管他們愿意與否。依法對違反或觸犯刑法的行為施加的懲罰或制裁，是提供強(qiáng)制的做出這些行為的動機(jī)。所以，刑法及其制裁與傳統(tǒng)的法律命令模式中以威脅為后盾的普遍命令之間，存在著某種相通之處。
對于刑法的傳統(tǒng)強(qiáng)制觀念，哈特提出了其獨(dú)到的觀點(diǎn)：“刑法的獨(dú)特方法使用規(guī)則把某種行為指定為指引作為整體社會成員或社會中的某些階層的標(biāo)準(zhǔn)，即它們被期待在沒有官員的幫助或干預(yù)的情況下，去理解這些規(guī)則，了解這些規(guī)則適用于他們，并去遵守這些規(guī)則。只有當(dāng)法律被違反，并且法律的這個主要作用失效時(shí)，有關(guān)官員才去確認(rèn)違反法律的事實(shí)和施加威脅性制裁?！盵1]哈特認(rèn)為刑法的對社會的特殊作用在于，它聽任社會成員自己去發(fā)現(xiàn)規(guī)則，并使他們的行為與規(guī)則相符；在這個意義上，他們自己將規(guī)則“適用于”自己，盡管系于該規(guī)則的制裁給他們提供了一個遵守規(guī)則的動因。很明顯，哈特把傳統(tǒng)的刑法強(qiáng)制性觀念給弱化了，而是認(rèn)為刑法乃是規(guī)范人們行為的規(guī)則之一，而人們對它的遵守則來源于對它的認(rèn)可與接受。在這一分析過程中，哈特引入了一個獨(dú)特的分析視角，即“內(nèi)在觀點(diǎn)”，這一理論在于強(qiáng)調(diào)將規(guī)則視為自己和他人的行為標(biāo)準(zhǔn)。如果僅僅強(qiáng)調(diào)刑法是依仗強(qiáng)制力來在日常生活中實(shí)施的，那么顯然忽視了社會中某一部分成員所采取的積極合作的態(tài)度，而正是這一部分人的積極合作才使刑法展現(xiàn)了其存在的意義。
二、犯罪行為的“控制力說”
在刑法理論中，危害行為是犯罪構(gòu)成的核心要素之一，同時(shí)也是刑法學(xué)的一個基石范疇。這種意志行為說對英國刑法產(chǎn)生了深刻的影響，其突出的代表人物當(dāng)屬英國著名法學(xué)家約翰?奧斯丁，他認(rèn)為：承擔(dān)刑事責(zé)任，除了要求有犯意――對有關(guān)事項(xiàng)的認(rèn)識與對結(jié)果的預(yù)見以外，還有另一重要的條件即被告的“行為”（包括作為與不作為）必須是自愿的而不能是不自愿的。在刑事責(zé)任中，這一條件比犯意更為重要，因?yàn)樵凇皣?yán)格”責(zé)任或“絕對”責(zé)任的情況下，犯意也許可以缺少但這一條件則不可或缺。
首先，哈特借鑒J?L?奧斯汀的日常語言分析批判了奧斯丁的理論并對刑法中的“行為”做出了新的思考。在哈特看來，奧斯丁的“意志行為說”的缺陷之一就是把不作為毫無理由的限定在“自愿”與“不自愿”的標(biāo)準(zhǔn)勘定中。[2]故意的不作為當(dāng)然應(yīng)該成為刑法懲罰的對象，但刑法同時(shí)也應(yīng)懲罰出于疏忽的不作為，而奧斯丁的理論顯然沒有把后者包含在內(nèi)。
演講一
是誰，奪走了成百上千人的生命?是誰，使一個家庭蒙受血光之災(zāi)?又是誰，每天讓人提心吊膽地坐著交通工具?——它便是交通事故。
“交通安全重要著哪!千萬別掉以輕心!”我常常對自己這么說，以防有個“三長兩短”。打開電視，隨便調(diào)一個新聞節(jié)目，保證有一條新聞是講關(guān)于交通事的。為什么在我國，交通事故發(fā)生率這么高?就是因?yàn)槿藗儑?yán)重忽略了交通安全的重要性，醉酒駕駛、亂穿馬路、超速行駛、路邊隨便停車，都是普遍的違反了交通安全的法則。而在我們中國，這些幾乎都是家常便飯的事。你也許會問：“路邊隨便停車也會造成交通事故嗎?”很抱歉地告訴你：是的!我就曾經(jīng)看過由于這個原因而造成的交通事故：一位母親和她那已經(jīng)上了高中的兒子，騎著自行車，兒子騎在前頭，母親跟在后頭。在某個路口的前方，停著一輛違章停車的轎車。由于那輛轎車停在自行車車道上，所以那位母親和她的兒子只好繞道走。這時(shí)，兒子不知怎么的，想快點(diǎn)饒過那輛車，于是加快了速度?？蔀?zāi)難降臨了——只在擦過車門的前幾秒，車門突然打開，兒子還沒來得及剎車，就被撞地向前沖了出去。雖然醫(yī)生盡力搶救，但仍舊無法挽回他的生命，母親悲痛欲絕。唉——不能忽視的交通安全哪……
新聞畢竟是新聞，沒有親眼見到的那樣觸目驚心，而我就親眼看到過一場交通事故。爸爸出差那幾天，就讓爺爺奶奶照顧我。爺爺奶奶真辛苦，從大老遠(yuǎn)的“三林”乘公共汽車趕過來?；厝サ臅r(shí)候，我和媽媽就讓他們坐咱家的私家小轎車，舒舒服服地回家?？陕烽_到一半，前面不知被什么東西擋住了，排起了長長的車隊(duì)。不過，還算幸運(yùn)，道路一會兒就又恢復(fù)了暢通。“前面到底發(fā)生了什么事情呀?”好奇的我探出了小腦帶。天啊!我看到了什么?一輛集裝箱大卡車和一輛公共汽車撞在了一起，破損不堪。而更為嚴(yán)重的是，它們中間還夾著一部已經(jīng)被撞地變形了的小轎車!由于大卡車與公共汽車夾住了轎車兩邊的前后門，可以看的出，轎車司機(jī)也許還有他的朋友，或家人還沒有脫險(xiǎn)。我真為轎車?yán)锏腵人捏了一把汗，但當(dāng)我想停留更多時(shí)間的時(shí)候，媽媽卻把車開走了。我默默地望著那三輛擠在一起的車，心中的滋味兒實(shí)在不好受。
交通安全——關(guān)系了你的命運(yùn)!
演講二
我們的生活離不開交通，常常在交通之間排徊。但是在交通之間，許多人不遵守交通規(guī)則：飆車、闖紅燈、酒后駕車······這違反交通安全的行為，造成了許多交通事故。
在西江旁邊平坦而筆直的江濱大道上，有一些年輕人喜歡刺激，把車子開得很快，橫沖直撞。好像開快車就是英雄似的。這些人根本不想喜歡飆車的后果，將會換來的是血淋淋的交通事故。
又如在風(fēng)柜口的五個交叉道上，許多開車司機(jī)為了搶一秒鐘也不遵守“紅燈停，綠燈行”的交通規(guī)則。一次，我在風(fēng)柜口過斑馬線。人行道的綠燈亮了，我剛邁出一步，突然，一輛“別克”汽車開著大喇叭沖向路口。我嚇得心驚膽顫，趕緊往里躲了回去。這真所謂是“馬路如虎口”呀!司機(jī)大叔，這可是人命關(guān)天的事，怎幺能這幺草菅人命呢?過路口的時(shí)候，寧愿要停一刻也搶一秒呀!
人們常說：“開車不喝酒，喝酒不開車。”我曾經(jīng)在電視上還看到一個男人在酒吧喝多了酒便駕車回家，結(jié)果在回家的途中，把一位環(huán)衛(wèi)工人撞飛到了兩米多遠(yuǎn)。這位環(huán)衛(wèi)工人還生死未卜呢。這都是喝酒開車惹的禍啊!一件件交通事故都提醒我們：為了別人和家人的幸福，遵守交通規(guī)則吧!
人的生命只有一次，生命都是寶貴的，如果不遵守交通規(guī)則而失去自己的生命奪去別人的生命是多幺缺德，多幺可恥!讓我們做一個遵守交通規(guī)則的公民吧!讓交通安全銘記于心!
演講三
“過馬路要走斑馬線，紅燈停，綠燈行。”一句最起碼的交通安全知識相信大家都不陌生，已倒背如流了吧!
人的生活中，處處離不開交通，同時(shí)也離不開安全，所以我們處處都要做一名遵紀(jì)守法的安全公民。如果你不遵守規(guī)則的話，交通事故就猶如一顆定時(shí)zhàdàn，隨時(shí)準(zhǔn)備爆炸，炸開的話，你不但不會輕易躲過去，還會失去寶貴的生命。
在日常生活中，許多司機(jī)不注意交通安全，而魯莽行事，造成他人人身傷害。記得前幾天《說天下》欄目里說過，幾位富家“公子哥”開上高級跑車在夜晚不顧他人生命安全，竟開始了一場刺激的游戲——瘋狂飆車。當(dāng)開向斑馬線時(shí)，一名行人正慢慢走過，此時(shí)“咚”地一聲，行人向根護(hù)欄桿似的飛向兩三層樓高，并且在二十米以外的距離摔下，地下一片鮮紅……一名不知情、無辜的受害者就這樣喪失了生的權(quán)利。那位“公子哥”卻繼續(xù)“游戲”，當(dāng)警察抓住他后，他卻滿臉漠然，無動于衷。看到這個悲慘的場面，我心里先是一陣悲哀，然后又想：“公子哥”難道你們心中的生命只是一張紙?一片羽毛?一塊石子嗎?你們不明白一時(shí)的放縱，會給別人帶來多大的傷害，會給一個家庭帶來多大的痛苦……
在生活中，有不守規(guī)的司機(jī)，還有自由放縱的行人。行人不遵守交通規(guī)則的事情也很多，他們這種行為同樣造成了慘重的后果。如：在馬路上，我們經(jīng)常能夠看到一些行人不顧車輛的穿梭而隨意行走，并且根本不顧紅綠帶給他們的警示，還不走斑馬線，使釀造慘劇，造成自身人身傷害。所以我們在馬路上行走要守交通規(guī)則，不要釀成“路上隨意走，親人兩行淚”的后果，要做一名安全小公民。
交通事故不止這些，車不會認(rèn)人，人會認(rèn)人。司機(jī)請你不要讓那無情的車輪傷害到別人，行人請你不要讓車輪傷害到你。就讓我們敲響交通安全的警鐘，讓“交通安全”這四個字在我們心里永遠(yuǎn)扎根，永伴我們前行。
同學(xué)們，讓我們都自覺遵守交通規(guī)則，并盡自我的本事讓更多的人遵守交通規(guī)則，讓交通事故在我們生活中漸漸消失，讓我們的明天充滿期望、陽光。
演講四
隨著經(jīng)濟(jì)的繁榮與發(fā)展，交通事業(yè)的發(fā)達(dá)，車輛川流不息地在公路上行駛，交通事故時(shí)常走進(jìn)我們的生活，因此，交通安全，人人須知，而我就有過這樣的經(jīng)歷。
記得有一天下午，爸爸剛喝過酒，就準(zhǔn)備騎摩托車回家，我和媽媽坐在爸爸駕駛的摩托車上。就在行駛過程中，一輛貨車開了過來，正好過丁字路口，由于爸爸的車速過快，來不及拐彎，眼看與貨車相撞了，爸爸把車龍頭拐了一下，車子倒在地上了。當(dāng)時(shí)，我可嚇壞了，這是關(guān)系到我們一家人的生命安全呀!結(jié)果爸爸媽媽磕破點(diǎn)皮，我的鎖骨斷了，摩托車前輪也軋壞了。這件事給了我很大的啟示，讓我懂得了酒后不能駕駛車輛，如果稍微有一點(diǎn)失誤，就有可能喪失生命。在我的印象中還有一件事。
那是一個陽光明媚的早晨，一個叁年級的學(xué)生在路邊踢沙包，沙包掉在馬路中間去了，她跑去撿，此時(shí)，一輛卡車迎面駛來，便毫不留情地從她身上壓過去，就在這短暫的一剎那，她喪失了寶貴的生命。可想，她現(xiàn)在已讀叁年級了，父母用自己的心血把她養(yǎng)大，最后卻發(fā)生這樣的事情，你說，這是一個人的命運(yùn)嗎?不是的。這關(guān)系到一個家庭甚至幾個家庭。交通安全對我們來說太重要了。作為一名即將小學(xué)畢業(yè)的學(xué)生，我想告訴大家：只要我們?nèi)巳俗袷亟煌ㄒ?guī)則，學(xué)習(xí)交通有關(guān)知識，一定會讓那些感到遺憾的事故一件件地消失。交通事故是那幺可怕，一剎那間，就奪走了人的生命?，F(xiàn)在路上的車輛越來越多，馬路越來越擁擠，同時(shí)交通事故也越來越多，每年，有多少的生命被奪走，有多少個家庭被破壞，有多少人要失去親人了。如果我們每個人心中都有交通規(guī)則，每個人都能自覺遵守交通規(guī)則。我相信一定可以避免很多悲慘的交通事故。遵守交通規(guī)則就是珍愛生命!
人讓車，讓出一片溫情，讓出一片秩序;車讓人，讓出一片安全，讓出一片理解。在這個世界上，只有人與車互相謙讓，才能盡可能地避免交通事故的發(fā)生，減少死亡的人數(shù)，珍愛寶貴的生命。請大家一定要愛惜生命!讓我們在安全的包圍下快樂、健康地成長，建設(shè)自己美麗的家園。
演講五
隨著社會的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不斷提高，各種汽車也不斷的更新生產(chǎn)出來，看看馬路上川流不息形形的車輛就明白了，如今的車子品種之繁多足以讓你看得眼花繚亂目不暇接。所以我們小朋友更應(yīng)當(dāng)自覺遵守交通規(guī)則，從小培養(yǎng)良好的習(xí)慣!
爸爸媽媽經(jīng)常會對我不厭其煩地在我耳邊叮嚀：過馬路必須要走橫行道，紅燈停，綠燈行等等一些基本的常識，可是生性頑皮的我根本不放在心里，總是右耳進(jìn)，左耳出，當(dāng)作耳邊風(fēng)。直到有一天發(fā)生了這樣一件事情，才讓我徹底改變了以往的態(tài)度和壞習(xí)慣。
記得那是一個天氣晴朗的星期天，我和媽媽一齊去逛天一廣場。過馬路的時(shí)候，我沒有聽媽媽的阻止，只是興奮地在馬路中間蹦蹦跳跳，早已經(jīng)跑出了橫行道的界線，全然不顧媽媽急切地叫喊聲，而自顧自悠閑地奔跑著。看見媽媽嚇得面紅耳赤，追得氣喘吁吁，竟然還惡作劇地笑媽媽這么膽小。就在我得意洋洋的時(shí)候，忽然，一輛摩托車從我的跟前急駛而來，擦身而過。直覺得右腿膝蓋處一陣撕心裂肺的疼痛，我強(qiáng)忍著疼痛辛苦地低頭一看，不僅僅嚇了一跳，原先是摩托車的排氣管把我的腿燙傷了，還丟了一大塊的皮啊，隱隱的還有幾絲血絲滲出來。我最終受不了那疼痛，便號啕大哭起來，這時(shí)媽媽早已經(jīng)嚇得臉通紅通紅的，之后又變得慘白慘白的，她心疼地一把把我摟在懷里，眼睛里的淚水汩汩地從媽媽的臉上滑落到我的傷口處。此時(shí)此刻，我真的后悔極了!可是后悔又有什么用啊，唉，真是自討苦吃了!
