相關(guān)期刊
時間：2022-05-18 04:57:11
序論：好文章的創(chuàng)作是一個不斷探索和完善的過程，我們?yōu)槟扑]十篇財產(chǎn)保全擔(dān)保書范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來更深刻的閱讀感受。
法定代表人：**職務(wù)：經(jīng)理
被擔(dān)保人：**公司
地址：**市**區(qū)**街**號
法定代表人：**職務(wù)：經(jīng)理
擔(dān)保人就被擔(dān)保人訴**物業(yè)管理公司債務(wù)糾紛一案，對被擔(dān)保人所提財產(chǎn)保全申請?zhí)峁?dān)保。
擔(dān)保內(nèi)容如下：
擔(dān)保人愿以擔(dān)保人銀行帳戶內(nèi)**萬元人民幣為被擔(dān)保人所提訴訟財產(chǎn)保全申請?zhí)峁┙?jīng)濟(jì)擔(dān)保，并保證，如被擔(dān)保人訴訟財產(chǎn)保全申請錯誤，擔(dān)保人愿賠償被申請人因財產(chǎn)保全遭受的全部損失，并承擔(dān)采取訴訟財產(chǎn)保全措施所需全部費用。
此致
**市**區(qū)人民法院
擔(dān)保人：**公司
(1)注明文書名稱。
(2)擔(dān)保人基本情況。
2.正文。
寫明擔(dān)保的案由及提供的擔(dān)保財產(chǎn)。
(1)案由;
(2)擔(dān)保內(nèi)容。
3.尾部。
(1)致送人民法院名稱。
(2)擔(dān)保人簽名，擔(dān)保人為法人或其他組織的，應(yīng)加蓋單位公章，并由法定代表人簽名。
(3)擔(dān)保日期。
格式：
財產(chǎn)保全擔(dān)保書
擔(dān)保人：
被擔(dān)保人：
擔(dān)保人就被擔(dān)保人一案，對被擔(dān)保人所提財產(chǎn)保全申請?zhí)峁?dān)保。
擔(dān)保內(nèi)容如下：
此致
人民法院
(1)注明文書名稱。
(2)擔(dān)保人基本情況。
2.正文。
寫明擔(dān)保的案由及提供的擔(dān)保財產(chǎn)。
(1)案由;
(2)擔(dān)保內(nèi)容。
3.尾部。
(1)致送人民法院名稱。
(2)擔(dān)保人簽名，擔(dān)保人為法人或其他組織的，應(yīng)加蓋單位公章，并由法定代表人簽名。
(3)擔(dān)保日期。
格式：
財產(chǎn)保全擔(dān)保書
擔(dān)保人：
被擔(dān)保人：
擔(dān)保人就被擔(dān)保人一案，對被擔(dān)保人所提財產(chǎn)保全申請?zhí)峁?dān)保。
擔(dān)保內(nèi)容如下：
此致
人民法院
履約擔(dān)保書
根據(jù)本擔(dān)保書，______________(承包人名稱)做為委托人(以下稱“承包人”，)和________________(擔(dān)保公司，證券公司或保險公司名稱)做為擔(dān)保人共同向債權(quán)人______________(雇主名稱)(以下稱雇主)承擔(dān)支付人民幣_________元的責(zé)任，承包人和擔(dān)保人均受本擔(dān)保書的約束。
鑒于承包人已于_______年______月______日同雇主簽署了_________(合同名稱)的書面協(xié)議，下文中的合同包括合同中規(guī)定的文件、圖紙、規(guī)范和修改;本擔(dān)保書的條件是：如果承包人迅速地忠實地履行了上述合同，本擔(dān)保書的責(zé)任失效;否則將保持有效。一旦雇主提出承包人違約，而雇主又履行了自己的責(zé)任，擔(dān)保人將迅速彌補(bǔ)違約的損失，或者迅速：
1.根據(jù)合同要求完成合同;或_______________________________________。
2.按合同條件提供雇主合格的投標(biāo)書，在雇主和擔(dān)保人確定了評標(biāo)價最低響應(yīng)性投標(biāo)人后，安排投標(biāo)人和雇主之間合同，在施工過程中提供足夠的資金，支付“合同價余額”以外完工所需的費用，包括擔(dān)保人有責(zé)任承擔(dān)的賠償費，但總數(shù)不超過上述第一段中提到的金額。這里所說的“合同價余額”指雇主按合同應(yīng)付給承包人的總額減法已合理地付給承包人的金額;或
3.付給雇主按合同條件完成合同所需的金額，但不超過本擔(dān)保書的限額。
本擔(dān)保人不承擔(dān)大于本擔(dān)保書限額的責(zé)任。任何有關(guān)本擔(dān)保的訴訟，必須是在缺陷責(zé)任證書發(fā)出后一年內(nèi)提出的為有效。除了雇主以外，任何人都無權(quán)對本擔(dān)保書的責(zé)任提出履行要求。承包人和擔(dān)保人的法人代表在此簽字蓋公章，以資證明。
擔(dān)保人(公章)：_________ 承包人(公章)：_________
代表(簽名)：___________ 代表(簽名)：___________
_________年_____月_____日 _________年_____月_____日
簽訂地點：_______________ 簽訂地點：_______________
擔(dān)保書范文(二)
財產(chǎn)保全擔(dān)保書
擔(dān)保人：(基本情況)
被擔(dān)保人：(基本情況)
擔(dān)保人愿做被擔(dān)保人的擔(dān)保人，為被擔(dān)保人向你院提出的訴訟財產(chǎn)保全申請做如下?lián)＃?/p>
一、擔(dān)保人負(fù)擔(dān)采取訴訟財產(chǎn)保全措施所需全部費用;
二、如被擔(dān)保人訴訟財產(chǎn)保全申請錯誤，擔(dān)保人愿賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的全部損失。
三、將擔(dān)保人定期(存折，現(xiàn)金______萬元)交你院作抵押，可從中支付一、二項所需費用。
此 致
________人民法院
擔(dān)保人：(簽字或蓋章)
年 月 日
擔(dān)保書范文(三)
經(jīng)濟(jì)擔(dān)保書
擔(dān)保人：被擔(dān)保人：
一、擔(dān)保人_____________愿意為____________作經(jīng)濟(jì)擔(dān)保。
二、被擔(dān)保人___________在_________________聘用期間，若出現(xiàn)貪污、盜竊、挪用公款或貨款(物)不還，違反公司相關(guān)制度等行為給公司造成經(jīng)濟(jì)損失，本人無力償還的部分由擔(dān)保人承擔(dān)并負(fù)責(zé)償還。
三、擔(dān)保人概況：
姓名:_________________
身份證號碼：_______________________
工作單位：__________________________
郵編及聯(lián)系電話：_____________________
四、擔(dān)保人與被擔(dān)保人關(guān)系：_______________
五、擔(dān)保人簽字蓋章：_____________________
六、請擔(dān)保人工作單位證明其擔(dān)保資格的真實性：
擔(dān)保人工作單位負(fù)責(zé)人簽字蓋章：______
擔(dān)保人工作單位蓋章：____________
填寫時間：______年______月______日
備注：
1、請附擔(dān)保人和被擔(dān)保人身份證復(fù)印件。
2、擔(dān)保順序為：配偶、父母、兄弟姐妹及其他人員，員工的經(jīng)濟(jì)擔(dān)保人應(yīng)依此順序選擇。擔(dān)保人必須具備的條件：屬中華人民共和國合法公民;有較穩(wěn)定的收或固定資產(chǎn);愿意為被擔(dān)保人承擔(dān)風(fēng)險。
3、擔(dān)保人工作單位只為擔(dān)保人的擔(dān)保資格的真實性作證明，不負(fù)任何經(jīng)濟(jì)責(zé)任或連帶責(zé)任。
4、擔(dān)保人工作單位對擔(dān)保資格的真實性證明時應(yīng)加蓋單位法人章或人事部門章。
5、擔(dān)保書一式三份，用人單位、擔(dān)保人、被擔(dān)保人各持一份。
擔(dān)保書范文(四)
借款擔(dān)保書
出借人： 電話： 身份證號：
借款人： 電話： 身份證號：
保證人： 電話： 身份證號：
鑒于出借人_____于_____年_____月_____日向借款人_____提供借款人民幣_____元(大寫：元整)(以下稱借款金額)，且雙方于_____年_____月_____日就該筆借款簽訂了借款合同(該借款合同附件后)，依據(jù)上述借款合同該筆借款期限為_____，利率為_____。保證人已了解并同意上述借款合同所有條款，應(yīng)出借人的要求，保證人同意為上述借款提供擔(dān)保，現(xiàn)向出借人保證如下：
一、本保證人保證借款人全面履行借款合同。如借款人未能按借款合同規(guī)定償付到期應(yīng)付款項，包括本金、利息、罰息、違約金和賠償金(以下稱“到期應(yīng)付款項”)，不論由何原因造成，對此到期應(yīng)付款項的_____%(即相當(dāng)于借款金額_____%【人民幣_____元】的本金、利息、罰息、違約金和賠償金)，保證人保證按下述第二條規(guī)定承擔(dān)連帶償付責(zé)任和連帶賠償責(zé)任。
二、如果借款人未能按借款合同規(guī)定如數(shù)償付上述到期應(yīng)付款項，出借人即有權(quán)直接向保證人索償，而無須先行向借款人追償或處分抵押品，本保證人保證在收到出借人第一次書面要求還款通知后 天內(nèi)，即無條件按通知要求將保證人擔(dān)保范圍內(nèi)的所有款項主動支付給出借人，應(yīng)支付額計算至本保證人實際支付日。上述要求還款通知書，即作為付款憑證，對保證人具有法律約束力。
三、如果本保證人未能按前條規(guī)定期限履行上述擔(dān)保責(zé)任，由此造成的延付 利息和出借人的其它經(jīng)濟(jì)損失由本保證人承擔(dān)，保證人保證不提出異議和抗辯。 四、本擔(dān)保合同自保證人和出借人簽字之日起生效，保證期間為借款合同履行期屆滿之日起三年。
五、在執(zhí)行本擔(dān)保書過程中如有爭議，應(yīng)通過友好協(xié)商解決。經(jīng)協(xié)商不能解決的，應(yīng)向出借人所在地有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。
六、本擔(dān)保書正本一式二份，出借人和保證人各執(zhí)一份。
出借人： (簽字或蓋章)簽訂日期： 年 月 日
保證人： (簽字或蓋章)簽訂日期： 年 月 日
擔(dān)保書范文(五)
員工擔(dān)保書
本人，xx，男，身份證號碼為：______________愿意為_______先生/女士作擔(dān)保，其身份證為：_______(以下簡稱被擔(dān)保人)，按下列條件為其擔(dān)保。
擔(dān)保范圍：
(一)保證被擔(dān)保人嚴(yán)格遵紀(jì)守法，嚴(yán)格遵守貴公司規(guī)章制度;
(二)保證被擔(dān)保人在貴公司履行職務(wù)或工作期間，不以盜竊、商業(yè)侵占、挪用公司資金、收受賄賂等任何手段侵犯貴公司或貴公司客戶利益，不做有損于貴公司形象和聲譽(yù)的事;
(三)保證被擔(dān)保人不從事與貴公司相同或相似的營業(yè)，不做任何兼職工作;
(四)保證被擔(dān)保人嚴(yán)格保守貴公司營銷網(wǎng)絡(luò)、工藝、技術(shù)等商業(yè)秘密;
(五)保證被擔(dān)保人對因其工作失職、瀆職、失職以及損毀公司財物而給貴公司造成的損失及時賠償;被擔(dān)保人品行優(yōu)良，勤奮認(rèn)真，相信他一定能履行自己職責(zé)，努力工作。
擔(dān)保人簽名：______________
與被擔(dān)保人關(guān)系：______________ 聯(lián)系電話：______________
附件：擔(dān)保人身份證復(fù)印件及房產(chǎn)證復(fù)印件以及被擔(dān)保人身份證復(fù)印件
20xx年/xx月
各種擔(dān)保書的范文 相關(guān)內(nèi)容:個人擔(dān)保貸款申請書范文3篇 上世紀(jì)80年代，為了降低我國銀行業(yè)的高不良貸款率，國有銀行率先開始了擔(dān)保貸款的探索之路，時至今日擔(dān)保貸款在我國的開展已有30多年的歷史，且已成為我國商業(yè)銀行主要的貸款業(yè)務(wù)。本文是個人擔(dān)保貸款的申請書范文，僅供參考。
個人不可撤消擔(dān)保書 致：XX公司鑒于貴公司將?用 ，簽訂(試用期)一年期勞動(務(wù))合同，經(jīng) 請求，本保證人同意出具本擔(dān)保書，自愿為 在貴公司經(jīng)營活動或工作期間發(fā)生的債務(wù)(含Υ法和過失給貴公司造成的經(jīng)濟(jì)損失)承擔(dān)連帶保障責(zé)任，具體保證事項如...
銀行貸款信用擔(dān)保書范本 對于大宗的借款，要有一個擔(dān)保人，確保會還款，要不然，借錢了跑了，不還了怎么辦。下面是小編給大家?guī)淼慕杩顡?dān)保合同范本，歡迎大家閱讀參考，我們一起來看看吧!銀行貸款信用擔(dān)保書(一)致___________分行：根據(jù)你行與______(下稱借款人...
工作單位經(jīng)濟(jì)擔(dān)保書 本文是小編為大家?guī)淼膿?dān)保書范文，歡迎大家閱讀借鑒。經(jīng) 濟(jì) 擔(dān) 保 書擔(dān)保人：被擔(dān)保人：一、擔(dān)保人_____________愿意為____________ 作經(jīng)濟(jì)擔(dān)保。
根據(jù)《仲裁法》第28條之規(guī)定，我單位已向你會提出仲裁保全之申請，請求你會提交人民法院對被申請單位采取凍結(jié)其銀行存款____ 萬元（或查封、扣押有關(guān)財物）的保全措施，以切實能夠保護(hù)我單位合法權(quán)益的實現(xiàn)。我單位愿以銀行存款_______ 萬元（或其他財產(chǎn)）作為保證。
成都公司取得"含羞草"注冊商標(biāo)所有權(quán)后，發(fā)現(xiàn)重慶公司在1995年3月商標(biāo)使用許可合同到期后仍然使用"含羞草"商標(biāo)進(jìn)行生產(chǎn)銷售，于是，請求當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾頇C(jī)關(guān)依法予以查處。考慮到此案的歷史原因，四川省工商行政管理局和成都、重慶市工商行政管理局對此案進(jìn)行了調(diào)解，雙方企業(yè)于1995年6月27日達(dá)成協(xié)議。協(xié)議的主要內(nèi)容有：（一）"含羞草"注冊商標(biāo)專用權(quán)屬成都公司所有。重慶公司應(yīng)立即停止生產(chǎn)侵犯"含羞草"商標(biāo)專用權(quán)的商品。（二）對于重慶公司1995年4月30日以前已經(jīng)生產(chǎn)的"含羞草雨水靚膚露"，限定在1995年12月31日以前銷售完畢。到期未銷完的也不能再銷售。（三）對重慶公司新更換的"雨水靚膚露"，其包裝仍有問題，限定在1995年9月30日以前更換，消除侵權(quán)商標(biāo)。（4）在有成都公司產(chǎn)品的地區(qū)，重慶公司不能再宣傳帶有突出"含羞草"字樣的產(chǎn)品。在其他地區(qū)的宣傳，雙方都要依法宣傳其產(chǎn)品，嚴(yán)禁相互約詆毀，否則視為違約。
協(xié)議簽訂以后，重慶公司違反協(xié)議規(guī)定，在1995年6月至10月間仍大量生產(chǎn)、銷售"含羞草雨水靚膚露"，其產(chǎn)品在蘭州通過各大商場及批發(fā)商進(jìn)行銷售，并遠(yuǎn)銷至青海、寧夏、新疆等省區(qū)。1995年11月20日，成都公司就重慶公司在此期間銷售給蘭州金達(dá)大廈侵權(quán)產(chǎn)品，依法向蘭州市工商行政管理局投訴，請求制止侵權(quán)產(chǎn)品銷售及侵權(quán)廣告的，請求責(zé)令重慶公司賠償經(jīng)濟(jì)損失人民幣20萬元。同時，該公司還提交了一份《經(jīng)濟(jì)擔(dān)保書》，稱"本公司就重慶含羞草實業(yè)公司侵犯我公司含羞草注冊商標(biāo)專用權(quán)問題所提供的材料、商標(biāo)注冊證真實無誤，并愿承擔(dān)因失實所引起的經(jīng)濟(jì)后果。"
蘭州市工商行政管理局依法受理此案后進(jìn)行了調(diào)查核實。經(jīng)查，重慶公司于1995年5月至11月期間，共銷給蘭州金達(dá)大廈等商場"雨水靚膚露"17748瓶，其中，商場已銷6192瓶，單價19.5元，經(jīng)營額120744元，尚未銷售11556瓶。這些"雨水靚膚露"外包裝箱、防偽標(biāo)簽、內(nèi)包裝瓶底部均標(biāo)有成都公司注冊的商標(biāo)"含羞草"字樣。蘭州市工商行政管理局認(rèn)為，重慶公司在"雨水靚膚露"的包裝上使用"含羞草"字樣，違反了《商標(biāo)法》第38條第（1）項、第（4）項及《商標(biāo)法實施細(xì)則》第41條第（2）項的規(guī)定，屬商標(biāo)侵權(quán)行為。為此，1996年1月18日，蘭州市工商行政管理局根據(jù)《商標(biāo)法實施細(xì)則》第43條第1款第（3）項和第2款的規(guī)定，對重慶公司商標(biāo)侵權(quán)行為作出如下處理決定：（一）消除重慶公司被查扣的11556瓶"雨水靚膚露"上"含羞草"字樣，予以發(fā)還，監(jiān)督銷售。（二）對重慶公司處以48297.6元罰款。
案件評析
本案中，"含羞草"商標(biāo)侵權(quán)案先是由當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾頇C(jī)關(guān)進(jìn)行行政調(diào)解，并達(dá)成協(xié)議，后因重慶公司違約，成都公司對其違反協(xié)議規(guī)定的行為，向銷售地工商行政管理機(jī)關(guān)投訴，要求依法制止商標(biāo)侵權(quán)行為。從本案中，有以下法律問題需要注意：
一、關(guān)于商標(biāo)侵權(quán)案件是否適用行政調(diào)解問題
所謂調(diào)解，是指對當(dāng)事人之間的民事權(quán)益糾紛，由第三方出面，從中規(guī)勸疏導(dǎo)，促使各方互諒互讓，從而解決爭端的一種方式。調(diào)解可分為訴訟調(diào)解和行政調(diào)解、民間調(diào)解。訴訟調(diào)解又稱法院調(diào)解，行政調(diào)解是指由國家行政主管機(jī)關(guān)依職權(quán)就某一民事權(quán)利糾紛所進(jìn)行的調(diào)解。應(yīng)該講，訴訟調(diào)解有明確的法律規(guī)定，即《民事訴訟法》有專門法律規(guī)定，當(dāng)事人雙方達(dá)成的調(diào)解協(xié)議具有法律效力。一方不履行，經(jīng)另一方申請，人民法院將予以強(qiáng)制執(zhí)行。但行政調(diào)解無明確法律規(guī)定，只是政府行政主管機(jī)關(guān)在自己職權(quán)范圍內(nèi)，按照訴訟調(diào)解原則，參照訴訟調(diào)解的作法進(jìn)行的一種調(diào)解活動。采取行政調(diào)解方式促使當(dāng)事人雙方達(dá)成的調(diào)解協(xié)議其法律效力是有限制的，若一方當(dāng)事人不履行，則不能直接申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，要么，請求行政主管機(jī)關(guān)依法定程序做出行政處理，要么，向人民法院提起民事訴訟。
根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，對商標(biāo)侵權(quán)案件，被侵權(quán)人可以請求工商行政管理機(jī)關(guān)處理，也可以直接向人民法院起訴，實行"雙軌制".對于請示工商行政管理機(jī)關(guān)處理的，鑒于商標(biāo)侵權(quán)案件屬民事糾紛案件，在征得雙方當(dāng)事人同意情況下，可以行政調(diào)解方式處理。實踐證明，工商行政管理機(jī)關(guān)處理的不少商標(biāo)侵權(quán)糾紛案件采用行政調(diào)解方式，使雙方當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，化解了矛盾，平息了糾紛。在本案中，四川省工商行政管理機(jī)關(guān)考慮到投訴方和被投訴方均是本省企業(yè)，鑒于"含羞草"注冊商標(biāo)權(quán)利產(chǎn)生、移轉(zhuǎn)、使用等特殊情況，采用調(diào)解方式解決糾紛，應(yīng)該說比采取行政處罰方式解決更為有利雙方企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營。至于重慶公司后來在履行協(xié)議時有部分違約行為，一方面說明行政調(diào)解的強(qiáng)制力是有限的，一方面，也說明了本案的復(fù)雜性，還必須采取其它措施，才能保證協(xié)議的履行。
二、關(guān)于經(jīng)濟(jì)擔(dān)保問題
成都公司在請求蘭州市工商局查處重慶公司商標(biāo)侵權(quán)行為時，提交了一份《經(jīng)濟(jì)擔(dān)保書》，保證其"提供的材料、商標(biāo)注冊證真實無誤，并愿承擔(dān)因失實所引志的經(jīng)濟(jì)后果".從上述內(nèi)容看，此《經(jīng)濟(jì)擔(dān)保書》有兩方面含義：一是保證提供材料的真實性，二是愿意承擔(dān)因材料失實引起的經(jīng)濟(jì)后果。這兩種承諾，是否屬"經(jīng)濟(jì)擔(dān)保"呢？
委托人：周衛(wèi)平，北京友邦律師事務(wù)所律師。
委托人：高小平，北京友邦律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司長沙辦事處。住所地：湖南省長沙市解放東路359號。
負(fù)責(zé)人：莫德旺，該辦事處主任。
委托人：王海，北京市尚公律師事務(wù)所律師。
委托入：劉志洪，北京市尚公律師事務(wù)所律師。
原審被告：湖南建材紙廠。住所地：湖南省南縣茅草街鎮(zhèn)。
法定代表人：羅雄輝，該廠廠長。
上訴人中國新型建筑材料（集團(tuán)）公司為與被上訴人中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司長沙辦事處、湖南建材紙廠借款擔(dān)保合同糾紛一案，不服湖南省高級人民法院（2000）湘法經(jīng)一初字第09號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成由審判員付金聯(lián)擔(dān)任審判長，審判員臧玉榮、審判員李京平參加的合議庭進(jìn)行了審理。書記員夏東霞擔(dān)任記錄。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明，1991年4月11日，中國人民建設(shè)銀行南縣支行（以下簡稱南縣建行）與湖南建材紙廠（以下簡稱建材紙廠）簽訂第一份借款合同，約定：借款金額2000萬元，借款期限從1991年4月11日至1997年3月31日，具體還款時間與金額為1993年12月3萬元、1994年12月300萬元、1995年12月600萬元，1996年12月900萬元、1997年3月197萬元，年利率均為9.54％。中國新型建筑材料（集團(tuán)）公司（以下簡稱建材集團(tuán)）出具了一份擔(dān)保書，承諾貸款到期后，借款方如未償清本息，同意在接到南縣建行通知后三個月內(nèi)代為償還。該擔(dān)保書自簽發(fā)之日起生效，至建材紙廠還清借款本息時失效。1991年11月1日，南縣建行與建材紙廠簽訂第二份借款合同，約定：借款金額623萬元，借款期限從1991年11月11日至1997年12月21日，年利率8.28％；如建材紙廠不能按期償還，由擔(dān)保單位代為償還。建材集團(tuán)在借款合同的擔(dān)保單位欄加蓋了公章。1992年4月11日，南縣建行與建材紙廠簽訂第三份借款合同，約定：借款金額3000萬元，借款期限從1992年4月11日至2005年6月20日，具體還款時間為2001年12月598萬元、2002年12月634萬元、2003年12月672萬元、2004年12月712萬元、2005年12月384萬元，年利率8.28％。建材集團(tuán)出具了一份擔(dān)保書，內(nèi)容與第一份擔(dān)保書相同。1993年4月11日，南縣建行與建材紙廠簽訂第四份借款合同，約定：借款金額1043萬元，借款期限從1993年4月11日至2006年12月20日，具體還款時間與金額為2005年12月371萬元、2006年12月672萬元，年利率8.28％。建材集團(tuán)亦出具了一份擔(dān)保書，約定內(nèi)容與上述擔(dān)保書一致。南縣建行已按合同約定將四筆貸款共計6666萬元全部發(fā)放給建材紙廠，其中，第一、二份借款合同均已到還款期限，金額共計2623萬元；第三、四份借款合同金額共計4043萬元，尚未到約定的還款期限。
另查明，1995年8月9日，南縣建行向建材集團(tuán)發(fā)出一份“關(guān)于催收建材紙廠基建貸款本息的函”，1998年5月10日，南縣建行再次向建材集團(tuán)發(fā)出一份“關(guān)于建材紙廠項目貸款本息清收問題的函”，南縣建行保存了當(dāng)日寄出這兩封函件的郵政快件收據(jù)與特快專遞寄件人存根聯(lián)，作為該函件已寄給建材集團(tuán)的證據(jù)。1999年6月10日，南縣建行給建材紙廠發(fā)出一份逾期貸款催收通知書，其中包括本案中的四筆借款合同所涉貸款，建材紙廠的法定代表人羅雄輝予以簽收。1999年11月29日，南縣建行將其對建材紙廠的借款債權(quán)本金7466萬元（包括本案的6666萬元）及其利息轉(zhuǎn)讓給中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司（以下簡稱信達(dá)公司），同時通知建材集團(tuán)將擔(dān)保權(quán)利一并轉(zhuǎn)讓給信達(dá)公司。建材集團(tuán)在簽收該通知的同時聲明：“只同意承擔(dān)其中依法未超過保證期間的擔(dān)保義務(wù)?！苯ú募垙S已被列入2000年全國企業(yè)兼并破產(chǎn)第三批審查項目名單，調(diào)整方式為破產(chǎn)，擬核銷額為1.30億元。
因建材紙廠始終未能償還任何貸款，建材集團(tuán)亦未代為履行，信達(dá)公司于2000年7月18日向湖南省高級人民法院提起訴訟，訴請判令建材紙廠與建材集團(tuán)連帶清償?shù)狡谫J款本金2623萬元、6666萬元貸款到期利息40761946.33元（截止到1999年9月20日）、解除尚未到期的4043萬元借款合同并由建材紙廠與建材集團(tuán)連帶清償該項貸款。
湖南省高級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：南縣建行與建材紙廠所簽訂的四份借款合同及建材集團(tuán)所提供的擔(dān)保均系當(dāng)事人的真實意思表示，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。建材紙廠于1999年6月簽收逾期貸款催收通知書的行為應(yīng)當(dāng)視為對已經(jīng)到期的2623萬元貸款債務(wù)的重新確認(rèn)，訴訟時效依法應(yīng)當(dāng)重新計算，且建材紙廠在本案訴訟中明確承諾歸還上述債務(wù)，因而，建材紙廠應(yīng)當(dāng)歸還已經(jīng)到期的2623萬元貸款。鑒于建材紙廠未按借款合同規(guī)定歸還已經(jīng)到期的貸款，且目前處于停產(chǎn)狀態(tài)，已被列入2000年全國企業(yè)兼并破產(chǎn)第三批審查項目名單之中，基本上已經(jīng)喪失繼續(xù)履行合同的能力，按照《貸款通則＜試行＞＝第六十二條的規(guī)定，南縣建行可以提前收回尚未到期的貸款。南縣建行已將其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給信達(dá)公司。對于信達(dá)公司要求建材紙廠歸還尚未到期的貸款的訴訟請求，該院予以支持。建材集團(tuán)所提供的擔(dān)保均約定在建材紙廠未按期清償借款本息時，由其代為償還。該保證是對建材紙廠的金錢債務(wù)提供擔(dān)保。由于金錢是一種可代替物，具有高度流通性，對于金錢債務(wù)的履行不可能出現(xiàn)客觀履行不能的情形。因此，本案代為履行保證中保證人承擔(dān)賠償責(zé)任的前提條件之－“保證人不能代為履行合同”，在金錢債務(wù)的代為履行保證中顯然無法成就，保證人不享有先訴抗辯權(quán)。故對于建材集團(tuán)所提出的本案中的保證屬于一般保證，應(yīng)首先強(qiáng)制執(zhí)行建材紙廠財產(chǎn)的主張，因缺乏法律依據(jù)，該院不予支持。建材集團(tuán)在建材紙廠拒不履行償還借款本息的義務(wù)時，應(yīng)當(dāng)代為償還。由于建材紙廠的違約行為致使信達(dá)公司請求提前收回尚未到期的貸款，具有事實和法律依據(jù)，建材集團(tuán)對于已經(jīng)到期的貸款亦未履行代為償還的義務(wù)，因而，建材集團(tuán)對于已經(jīng)到期和尚未到期的貸款均應(yīng)承擔(dān)代為償還義務(wù)，其所主張的期限利益因自身的違約行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定已經(jīng)喪失。保證合同同時約定“自簽發(fā)之日起生效至還清全部借款本息時失效”，屬于約定不明，保證期間應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為主債務(wù)履行期屆滿之日起二年。南縣建行從1995年7月給建材集團(tuán)發(fā)出催收通知至1998年5月再次發(fā)出催收通知，其中有903萬元逾期貸款超過兩年未主張權(quán)利，信達(dá)公司請求建材集團(tuán)承擔(dān)該部分貸款的連帶保證責(zé)任，已經(jīng)超過訴訟時效，該院不予支持。信達(dá)公司提供的特快專遞存根可以證明已將1998年5月的催收通知郵寄給建材集團(tuán)，建材集團(tuán)提出自己沒有收到該通知，缺乏事實依據(jù)，該院不予采信。根據(jù)《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》第四十條（二）項，《貸款通則＜試行＞》第六十二條，最高人民法院《關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件有關(guān)保證的若干問題的規(guī)定》第五條之規(guī)定，該院作出如下判決：1、解除南縣建行與建材紙廠于1992年4月11日、1993年4月11日所簽訂的兩份借款合同及建材集團(tuán)相應(yīng)所出具的擔(dān)保；2、建材紙廠償還信達(dá)公司借款本金6666萬元及利息40761946.33元，合計107421946.33元。此款限于本判決生效后十日內(nèi)付清。3、如建材紙廠未能在限期內(nèi)付清，由建材集團(tuán)代為償還借款本金5763萬元及相應(yīng)利息。案件受理費547110元，財產(chǎn)保全費537620元，合計1084730元，建材紙廠負(fù)擔(dān)759311元，建材集團(tuán)負(fù)擔(dān)325419元。
建材集團(tuán)不服湖南省高級人民法院上述民事判決，向本院提起上訴稱：一、一審判決認(rèn)定事實錯誤，其采信的信達(dá)公司提出的1998年6月4日特快專遞存權(quán)，并不能有效證明該公司已在訴訟時效內(nèi)向上訴人送達(dá)了“關(guān)于建材紙廠項目貸款本息清收問題的函”。由于四份貸款保證合同中未明確約定保證期間，因此，保證期間應(yīng)確認(rèn)為主債務(wù)履行期屆滿之日起兩年。對已到期的第一、二份貸款合同，南縣建行并未及時收貸，直至1999年6月10日，南縣建行才給建材紙廠發(fā)出逾期貸款催收通知書。至此，第一份貸款合同之保證期限已屆滿，上訴人相應(yīng)的保證責(zé)任已解除。二、一審判決適用法律不當(dāng)。保證責(zé)任的性質(zhì)應(yīng)由合同的約定而確定，但一審判決卻以被擔(dān)保債務(wù)的標(biāo)的物的性質(zhì)而確定，這顯然是錯誤的。保證期間是除斥期間，不存在中斷情況。一審判決認(rèn)為被上訴人在保證期間內(nèi)向上訴人（保證人）發(fā)函（上訴人亦不認(rèn)定這一事實），保證期間因此中斷，上訴人仍應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任的觀點，是對保證期間性質(zhì)的錯誤認(rèn)識。由于《貸款通則（試行）》也僅僅賦予被上訴人提前收回貸款的權(quán)利，而未賦予其要求保證人提前履行保證義務(wù)的權(quán)利，一審判決判令上訴人償還未到期的債務(wù)缺乏合同及法律依據(jù)。上訴人作為一般保證責(zé)任的保證人具有先訴抗辯權(quán)，因此，在強(qiáng)制執(zhí)行債務(wù)人財產(chǎn)之前，一審法院就債務(wù)人全部債務(wù)總額作出保全上訴人財產(chǎn)的裁定是錯誤的，應(yīng)予撤銷。故請求撤銷原審民事判決書第一項、第三項，及該院（2000）湘法經(jīng)二初字第07－1號民事裁定書，駁回被上訴人要求上訴人承擔(dān)連帶清償建材紙廠貸款本息的訴訟請求；判令被上訴人承擔(dān)本案一、二審訴訟費用。
信達(dá)公司答辯稱：一、建材集團(tuán)否定特快專遞存根是本公司主張權(quán)利的證據(jù)，但該集團(tuán)又未提出反駁的其他證據(jù)，故一審法院采信該存根為證據(jù)是正確的。二、從擔(dān)保書的約定看，信達(dá)公司向建材集團(tuán)主張擔(dān)保債權(quán)并不以信達(dá)公司先行對主債務(wù)人建材紙廠行使訴訟或仲裁為先決條件，因此，建材集團(tuán)不具有先訴抗辯權(quán)，一審判決認(rèn)定建材集團(tuán)承擔(dān)連帶責(zé)任是正確的。三、一審判決認(rèn)定信達(dá)公司在保證期間內(nèi)主張了權(quán)利，保證債務(wù)的訴訟時效中斷是正確的，建材集團(tuán)的上訴意見中有關(guān)保證期間及訴訟時效的觀點是對判決書內(nèi)容的錯誤認(rèn)識。四、一審判決判令解除合同因而建材集團(tuán)承擔(dān)的責(zé)任是解除合同之后的責(zé)任，只需法律規(guī)定，無需合同規(guī)定。綜上，信達(dá)公司認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，請求二審法院予以維持。
建材紙廠未提供任何答辯意見。
本院認(rèn)為，建材紙廠與南縣建行、建材集團(tuán)簽訂的四份借款擔(dān)保合同系當(dāng)事人真實意思表示，內(nèi)容合法，原審判決認(rèn)定為合法有效是正確的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照合同約定履行各自的義務(wù)。債權(quán)人南縣建行已按約履行了全部貸款義務(wù)，但債務(wù)人建材紙廠在第一、二份合同還款期限屆滿后，不履行還款義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)還款及違約責(zé)任。第三、四份借款合同雖尚未到期，但由于建材紙廠始終未能按期償還任何貸款并已瀕臨破產(chǎn)，被列入2000年全國企業(yè)兼并破產(chǎn)第三批審查項目名單，建材紙廠的行為已構(gòu)成了根本違約，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十四條第（四）款之規(guī)定，南縣建行有權(quán)要求解除尚未到期的第三、四份借款合同。建材集團(tuán)與南縣建行簽訂的保證合同系本案借款合同的從合同，而南縣建行已將上述債權(quán)合法轉(zhuǎn)讓給信達(dá)公司，參照本院《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉》若干問題的解釋》第十條“主合同解除后，擔(dān)保人對債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任”之規(guī)定，信達(dá)公司要求解除合同、提前收貸是符合法律規(guī)定的，建材集團(tuán)關(guān)于一審判決判令其償還未到期的債務(wù)缺乏合同及法律依據(jù)的上訴理由并不成立，本院不予支持。
本案四個借款擔(dān)保行為發(fā)生在《中華人民共和國擔(dān)保法》實施以前，四份保證合同中均未約定保證責(zé)任期限，依據(jù)本院l994年《關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件有關(guān)保證的若干問題的規(guī)定》第11條的規(guī)定，建材集團(tuán)應(yīng)當(dāng)在借款合同履行期限屆滿后兩年內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。建材集團(tuán)于1995年8月9日、1998年6月4日兩次收到南縣建行的催款通知，上訴人雖認(rèn)為1998年6月4日特快專遞寄件人存根聯(lián)不能有效證明信達(dá)公司已在訴訟時效內(nèi)向上訴人送達(dá)了“關(guān)于建材紙廠項目貸款本息清收問題的函”，但未提出相應(yīng)的證據(jù)佐證，故原審法院對信達(dá)公司有關(guān)南縣建行向建材集團(tuán)催款的事實認(rèn)定是正確的，建材集團(tuán)以合同的保證期限已經(jīng)屆滿、南縣建行未及時催款收貸為由，認(rèn)為其對第一份借款擔(dān)保合同的保證責(zé)任應(yīng)當(dāng)解除的上訴理由不能成立，本院不予采納。上訴人認(rèn)為原審判決將兩年的保證期間認(rèn)定中斷不妥，屬對原判決的誤解。第一份借款合同中已到期的900萬元與197萬元兩筆貸款，以及第二份借款合同項下的623萬元貸款，由于南縣建行起訴建材紙廠與建材集團(tuán)時這三筆款項的訴訟時效并未超過，且在兩年的保證期間內(nèi)南縣建行曾向建材集團(tuán)催收貸款，依據(jù)本院1994年《關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件有關(guān)保證的若干問題的規(guī)定》第4條之規(guī)定，保證人建材集團(tuán)對這三筆款項應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。
本案四份借款擔(dān)保合同中建材集團(tuán)所提供的擔(dān)保均約定在建材紙廠未按期清償借款本息時，由其代為償還，如保證人不自動履約則允許債權(quán)人委托有關(guān)銀行從保證人賬戶中扣收全部貸款本息，而建材紙廠未能按期還貸、南縣建行向建材集團(tuán)兩次催款后，建材集團(tuán)應(yīng)當(dāng)無條件地代建材紙廠償還貸款，故上述約定應(yīng)認(rèn)定為連帶責(zé)任保證。盡管原審判決第三項的表述是判令建材集團(tuán)對建材紙廠的債務(wù)承擔(dān)一般保證責(zé)任，但其前提是建材紙廠未能在該判決生效后十日內(nèi)付清所有欠款，這對本案債權(quán)人的利益并無損害，且信達(dá)公司對此并未提起上訴。故本院予以維持。
關(guān)于上訴人提出的撤銷原審法院（2000）湘法經(jīng)二初字第07－1號民事裁定書的請求，由于該裁定是因財產(chǎn)保全而作出的，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十條第一、二款之規(guī)定，當(dāng)事人只能申請復(fù)議，不能提起上訴，故該請求不屬于本案二審的范圍。
綜上，建材集團(tuán)所提上訴理由不能成立，本院不予支持；原審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律也基本正確，判處責(zé)任適當(dāng)，應(yīng)當(dāng)予以維持。本院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五第一款之規(guī)定，判決如下：
委托人：戴修平，海南正達(dá)律師事務(wù)所律師。
委托人：毛銳敏，原海南發(fā)展銀行大信支行行長。
被上訴人（原審原告）：青海省格爾木市柴達(dá)木城市信用合作社。住所地：青海省格爾木市柴達(dá)木路中段。
負(fù)責(zé)人：李晉蘭，該社主任。
委托人：馬福祥，同一律師事務(wù)所律師。
原審被告：海南大信集團(tuán)?？谕顿Y公司，住所地：海南省海口市龍昆北路金融花園A座二十層。
法定代表人：秦勁松，該公司總經(jīng)理。
上訴人關(guān)閉海南發(fā)展銀行清算組因與被上訴人青海省格爾木 市柴達(dá)木城市信用合作社、原審被告海南大信集團(tuán)海口投資公司借款保證合同糾紛一案，不服青海省高級人民法院（1998）青經(jīng)初字第14號民事判決，向我院提出上訴。本院依法組成由審判員宋曉明擔(dān)任審判長，審判員臧玉榮、審判員王憲森參加的合議庭進(jìn)行了審理，書記員高曉力擔(dān)任記錄。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
查明：1995年10月13日，青海省格爾木市昆侖城市信用社（以下簡稱昆侖信用社）柴達(dá)木路服務(wù)站（以下簡稱服務(wù)站）通過海南財茂貿(mào)易有限公司（以下簡稱海南財茂公司）借給海南大信集團(tuán)?？谕顿Y有限公司（以下簡稱大信投資公司）300萬元，由?？谑写笮懦鞘行庞蒙纾ㄒ韵潞喎Q大信信用社）擔(dān)保，借款期限一年。當(dāng)月25日海南財茂公司向大信投資公司轉(zhuǎn)帳200萬元，另100萬元經(jīng)大信投資公司同意轉(zhuǎn)給其它公司。1996年12月31日，中國人民銀行青海省分行批準(zhǔn)服務(wù)站升格為格爾木市柴達(dá)木城市信用合作社（以下簡稱柴達(dá)木信用社）。1997年4月17日，在中國人民銀行格爾木市支行的鑒證下，昆侖信用社與柴達(dá)木信用社簽署交換協(xié)議書，約定：昆侖信用社將原借給大信投資公司本金300萬元及利息1022598.11元，自移交之日起交給接管方柴達(dá)木信用社。同年6月2日。昆侖信用社、柴達(dá)木信用社、大信投資公司、大信信用社四方起草一份合同書，內(nèi)容為：1995年10月25日由昆侖信用社借給大信投資公司人民幣300萬元，并由大信信用社提供不可撤銷的還款擔(dān)保；現(xiàn)因服務(wù)站已升格為柴達(dá)木信用社，根據(jù)當(dāng)?shù)厝嗣胥y行規(guī)定，昆侖信用社須將大信技資公司的債務(wù)移交柴達(dá)木信用社。并負(fù)責(zé)以后的清收工作；該筆本息已逾期一年有余，因大信投資公司資金周轉(zhuǎn)困難，大信信用社又未能代為履行償還責(zé)任，為切實解決好上述問題。經(jīng)四方共同友好協(xié)商，一致達(dá)成如下協(xié)議：合同簽訂后，柴達(dá)木信用社一次性給付大信投資公司貸款416萬元整，大信投資公司委托柴達(dá)木信用社償還昆侖信用社300萬元本金及所欠利息116萬元；此貸款期限為半年，利率為月息10.69％。，仍由大信信用社對該貸款本息提供不可撤銷的還款擔(dān)保；借款到期后，大信投資公司必須按期歸還或由大信信用社代為履行償還責(zé)任。柴達(dá)木信用社、大信投資公司、大信信用社三方在合同上加蓋了公章，借款方大信投資公司還加蓋了總經(jīng)理秦勁松的名章，擔(dān)保人大信信用社的代表人毛銳敏簽字。同日，柴達(dá)木信用社、大信投資公司、大信信用社簽訂格柴信貸字第97003號借款合同，約定：大信投資公司借款416萬元，月息10.69％。；借款時間自1997年6月2日起至1997年12月1日止，大信信用社承擔(dān)連帶償還本息的保證責(zé)任，借款方不按期償還借款，加收罰息20％并按逾期天每天按欠款總額萬分之五計收違約金。大信信用社同時向柴達(dá)木信用社出具一份還款擔(dān)保書，承諾：保證按時歸還借款方在該借款合同項下不能按期償還的借款本息；本擔(dān)保書自擔(dān)保方簽發(fā)日起生效，至償還借款方全部所欠借款本息和費用時自動失效；同意在接到貸款方書面通知后7日內(nèi)代為償還借款方所欠借款本息。柴達(dá)木信用社還出具了發(fā)放416萬元貸款的借款借據(jù)，該借據(jù)蓋有大信投資公司的財務(wù)專業(yè)章和法定代表人秦勁松的名章。
大信投資公司未能按時償還416萬元借款。1997年12月26日，柴達(dá)木信用社以柴城信字（97）第012號致函擔(dān)保人大信信用社，請求其督促大信投資公司盡快還本付息。大信信用社此時已被海南發(fā)展銀行兼并，更名為海南發(fā)展銀行大信支行（以下簡稱大信支行）。1998年1月8日，大信支行將柴城信字（97）第012號公函電傳給柴達(dá)木信用社，其上載有大信支行行長毛銳敏的批示：“已收到，請與投資公司商量，能還則還點，不能還要與該社協(xié)商能否延期，我行擔(dān)保不變”。此后，柴達(dá)木信用社索款未果，遂于1998年6月19日向青海省高級人民法院提起訴訟，請求判令被告大信投資公司、大信信用社歸還借款本金416萬元及利息583308.18元，支付違約金117301.98元、其它損失14萬元和全部訴訟費用。另，l998年6月21日經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，中國人民銀行關(guān)閉了海南發(fā)展銀行，成立了關(guān)閉海南發(fā)展銀行清算組（以下簡稱海發(fā)行清算組）。
另查明，1995年12月28日，大信投資公司付青海省石油管道處經(jīng)銷部利息款78750元；1996年2月9日，付給海南財茂公司利息款5249.99元，同年4月18日付給李晉蘭（海南財茂公司）利息款15528.36元；同年11月12日又支付給海南財茂公司 20000元；上述四筆給付合計119258.35元。
青海省高級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，1997年6月2日大信投資公司、大信信用社與柴達(dá)木信用社簽訂的借款合同及保證合同，是在解決大信投資公司原欠昆侖信用社借款的基礎(chǔ)上形成，三方在合同上蓋章簽名，且原大信信用社負(fù)責(zé)人亦承認(rèn)，該主從合同是在三方意思表示真實的基礎(chǔ)上形成應(yīng)屬有效合同，被告海發(fā)行清算組以該公司實際未發(fā)放貸款不承認(rèn)合同效力的辯稱不能成立，該院不予采納；大信投資公司應(yīng)當(dāng)按合同約定承擔(dān)歸還本息和承擔(dān)違約金的責(zé)任，合同約定違約金和罰息屬雙重計取違約金，大信投資公司責(zé)任過重，故欠款總額20％的罰息可不再計收，由于本案合同實際系解決原欠借款問題的基礎(chǔ)上形成，故原告訴求經(jīng)濟(jì)損失本院亦不予支持；本案借款合同及不可撤銷擔(dān)保書明確約定保證人大信信用社承擔(dān)的是連帶責(zé)任保證，原告在索款無著及時主張權(quán)利的基礎(chǔ)上向人民法院提起訴訟，被告海發(fā)行清算組以未約定保證期間、收案時間已超過保證期間六個月的主張不能成立，該院不予支持，被告大信投資公司、海發(fā)行清算組應(yīng)當(dāng)按照合同的約定履行自己的義務(wù)。該院根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百一十一條、第一百三十四條第一款第八項、《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》第五條、第六條、第二十六條、《中華人民共和國擔(dān)保法》第六條、第十三條、第十八條、第二十一條、第三十一條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十條之規(guī)定，判決：一、海南大信集團(tuán)?？谕顿Y公司在該判決生效之日起十日內(nèi)向青海省格爾木市柴達(dá)木城市信用合作社償還借款416萬元及合同約定計算的利息，并承 擔(dān)欠款總額自逾期之日起每日萬分之五的違約金。二、關(guān)閉海南發(fā)展銀行清算組對上述責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任，承擔(dān)責(zé)任后有權(quán)向海南大信集團(tuán)海口投資公司追償。一審案件受理費35013.15元和財產(chǎn)保全費25523.05元，由被告海南大信集團(tuán)?？谕顿Y公司負(fù)擔(dān)，關(guān)閉海南發(fā)展銀行清算組承擔(dān)連帶責(zé)任。
海發(fā)行清算組不服青海省高級人民法院上述民事判決，向本院提起上訴稱：1995年10月13日貸款合同的主體是海南財茂公司，而非昆侖信用社，借款人為大信投資公司，根據(jù)有關(guān)金融法規(guī)的規(guī)定，企業(yè)之間簽訂的借款合同違反法律規(guī)定，屬于無效合同，原審對此認(rèn)定錯誤。1997年6月2日四方重新辦理了416萬元的 借款手續(xù)，該筆貸款沒有實際發(fā)放。大信投資公司1995年只收到了200萬元，原審認(rèn)定借款1997年416萬元（借款300萬元加上116萬元利息）的續(xù)借合同實屬不當(dāng)。原審時我方提供了借款人大信投資公司還息近12萬元的單據(jù)，但原審判決未予體現(xiàn)。擔(dān)保書未約定保證期限，被上訴人在借款期滿后6個月內(nèi)未要求保證人 承擔(dān)保證責(zé)任，故應(yīng)免除保證人的保證責(zé)任。請求二審法院糾正原審判決。
柴達(dá)木信用社答辯稱：1997年6月2日簽訂的四方合同書，借貸合同主體明確，借貸事實清楚，是各方的真實意思表示。大信信用社簽署了不可撤銷的還款擔(dān)保書，稱擔(dān)保書自擔(dān)保方簽發(fā)日起生效，至償還借款方全部所欠借款本息和費用時自動失效。根據(jù)擔(dān)保法規(guī)定，該擔(dān)保屬于連帶保證，上訴人應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。原審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，上訴人的上訴請求和理由不能成立。請求二審法院駁回上訴，維持原判。
本院認(rèn)為：本案416萬元借款合同是柴達(dá)木信用社和大信投資公司為清理原有債權(quán)債務(wù)而重新達(dá)成的協(xié)議，大信信用社自愿為此提供還款擔(dān)保；三方的協(xié)議內(nèi)容不違反法律規(guī)定，其意思表示 真實、明確，應(yīng)為有效。海發(fā)行清算組關(guān)于該筆貸款沒有實際發(fā)放、原審認(rèn)定416萬元續(xù)借合同實屬不當(dāng)?shù)纳显V理由，本院不予支持。1995年12月28日至1996年11月12日，大信投資公司償付青海省石油管道處經(jīng)銷部、海南財茂公司四筆利息款共計l19258.35 元，均發(fā)生在1997年6月2日簽訂的416萬元借款合同之前，且沒有證據(jù)證明是償還416萬元借款的利息，故海發(fā)行清算組提出大信投資公司已償還近12萬元利息的主張，本院亦不予支持。保證人大信信用社在其出具的還款擔(dān)保書中，沒有明確約定其保證方式，應(yīng)認(rèn)定其按連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。該擔(dān)保書因載明“自擔(dān)保方簽發(fā)曰起生效，至償還借款方全部所欠借款本息和費用時自動失效”，屬于對保證期間約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起二年，即1997年12月3日起至1999年12月2日止。本案債權(quán)人柴達(dá)木信用社在此保證期間內(nèi)主張債權(quán)，海發(fā)行清算組的保證責(zé)任不能免除。另外，原大信支行于1998年1月8日向柴達(dá)木信用社承諾其“擔(dān)保不變”，屬于重新提供連帶責(zé)任保證。因此，即使該保證期間按6個月計算（保證期間為1998年1月9 日至同年7月8日，原審法院于1998年6月19日受理此案），海發(fā)行清算組的保證責(zé)任同樣不能免除。故上訴人海發(fā)行清算組關(guān)于請求免除其保證責(zé)任的上訴理由，沒有事實及法律依據(jù)，本院不予采納。本案事實清楚，證據(jù)充分，原審法院適用法律基本正確。但原審判決判令按萬分之五給付逾期違約金不當(dāng)，應(yīng)按中國人民銀行不同時期規(guī)定的逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)分段計付。本院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）、（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持青海省高級人民法院（1998）青經(jīng)初字第14號民事判決第一項“海南大信集團(tuán)海口投資公司向青海省格爾木市柴達(dá)木 城市信用合作社償還借款416萬元及按合同約定計算的（期內(nèi)）利息”和一審案件受理費、財產(chǎn)保全費承擔(dān)部分；
二、變更原審判決第一項“逾期違約金”部分為：海南大信集團(tuán)?？谕顿Y公司應(yīng)償付青海省格爾木市柴達(dá)木城市信用合作社416萬元借款的逾期違約金（自1997年12月3日起至實際給付之日止，按中國人民銀行不同時期規(guī)定的逾期付款違約金分段計付。）；
三、變更原審判決第二項為：關(guān)閉海南發(fā)展銀行清算組對上述一、二項承擔(dān)連帶清償責(zé)任；承擔(dān)責(zé)任后有權(quán)向海南大信集團(tuán)?？谕顿Y公司追償。
《中華人民共和國民事訴訟法》第212條、《最高人民法關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題意見》（以下簡稱意見）第268條、269條、270條及《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題規(guī)定》（以下簡稱規(guī)定）第84條和第85條等是執(zhí)行擔(dān)保這一制度的法律根據(jù)。
二、執(zhí)行擔(dān)保應(yīng)具備的條件執(zhí)行擔(dān)保應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
1、擔(dān)保申請必須由被執(zhí)行人向人民法院提出，一般應(yīng)提交書面申請，以便查證。
2、擔(dān)保的方式。《意見》第269條規(guī)定，《民事訴訟法》第二百一十二條規(guī)定的執(zhí)行擔(dān)保，可以由被執(zhí)行人向人民法院提供財產(chǎn)擔(dān)保，也可以由第三人出面擔(dān)保。以財產(chǎn)作擔(dān)保的，應(yīng)提交保證書；由第三人擔(dān)保的，應(yīng)提供擔(dān)保書。擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)具有代為履行或者代為承擔(dān)賠償責(zé)任的能力。
3、被執(zhí)行人的擔(dān)保申請須征得申請執(zhí)行人的同意。如果申請執(zhí)行人不同意，人民法院不能依職權(quán)決定暫緩執(zhí)行。執(zhí)行擔(dān)保需要被執(zhí)行人與申請人協(xié)商，取得其同意為條件，因為直接涉及到申請執(zhí)行人權(quán)益。
4、須經(jīng)人民法院的許可。執(zhí)行擔(dān)保成立以后，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行或暫緩執(zhí)行的期限?！兑庖姟返?68條規(guī)定，如果擔(dān)保是有期限的，暫緩執(zhí)行期限應(yīng)與擔(dān)保期限一致，但最長不得超過一年。
根據(jù)《民事訴訟法》第212條規(guī)定：在執(zhí)行中，被執(zhí)行人向人民法院提供擔(dān)保，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權(quán)執(zhí)行被執(zhí)行人的擔(dān)保財產(chǎn)或者擔(dān)保人的財產(chǎn)。
《規(guī)定》第84條規(guī)定：被執(zhí)行人或其擔(dān)保人以財產(chǎn)向人民法院提供執(zhí)行擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，按照擔(dān)保物的種類、性質(zhì)，將擔(dān)保物移交執(zhí)行法院，或依法到有關(guān)機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。
1 案情介紹
上訴人（原審原告）H公司
被上訴人（原審被告）Y公司
2011年2月14日，Y公司以定作合同價款糾紛為由，將H公司與案外人（工程分包方）訴至江蘇省江陰市人民法院，要求判令其共同給付鋁型材加工款人民幣785，149.85元（以下幣種同）及其利息，鋁型材報廢損失費426，035.11元及其利息，鋁型材差價款373，192.80元及其利息，三項共計1，584，377.76元及其利息，并要求判令Y公司對分包方應(yīng)承擔(dān)的款項承擔(dān)連帶清償責(zé)任。同日，Y公司申請財產(chǎn)保全，凍結(jié)了H公司的銀行存款165萬元。Y公司證據(jù)包括其與H公司簽訂的鋁型材供貨合同、Y公司、H公司與分包方簽訂的備忘錄、H公司委托分包方的總經(jīng)理周建忠簽署的擔(dān)保書等。江陰市人民法院查明事實后判決：一、分包方給付Y公司鋁型材加工款785，149.85元及其利息、鋁型材報廢損失費426，035.11元及其利息、鋁型材差價款281，400元及其利息；二、H公司給予Y公司鋁型材差價款281，400元及其利息；三、駁回Y公司其余訴訟請求。判決后H公司不服，提起上訴，江蘇省無錫市中級人民法院判決：駁回上訴，維持原判。Y公司于2013年4月1日向法院申請執(zhí)行后，H公司即履行了判決書確定的支付金額（304，747.08元）。
2013年6月17日，H公司以申請訴訟財產(chǎn)保全損害責(zé)任糾紛為由，將Y公司訴至上海市浦東新區(qū)人民法院，要求判令Y公司賠償其賬戶被凍結(jié)期間的利息損失，以1，345，252.92元（165萬元-304，747.08元）為基數(shù)，自賬戶被凍結(jié)之日（2011年2月21日）起至解封之日止，按中國人民銀行同期貸款利率的1.2倍計算。
審理中，Y公司確認(rèn)未申請解除過財產(chǎn)保全；H公司確認(rèn)，其賬戶于2013年7月27日自動解封。
2 裁判結(jié)論
一審法院認(rèn)為對于是否存在財產(chǎn)保全錯誤，應(yīng)采過錯責(zé)任原則。雖然判決H公司應(yīng)支付的金額與Y公司的金額相差很大，但基于江陰市人民法院查明的事實，Y公司形成H公司與分包方共同欠結(jié)其鋁型材加工款、報廢損失費和差價款共計1，584，377.76元及其利息的認(rèn)識，并申請凍結(jié)H公司的銀行存款165萬元，屬于認(rèn)識錯誤，是情有可原的。后因H公司提起上訴，客觀上使一審判決結(jié)果處于不確定的狀態(tài)。但在H公司履行了判決義務(wù)后，Y公司怠于申請解除對H公司的財產(chǎn)保全措施，顯有過錯，考慮到申請解封與解除保全的時間銜接問題，一審法院酌定Y公司自2013年5月15日起對H公司的利息損失承擔(dān)賠償責(zé)任。據(jù)此，一審依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第六條第一款，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百零五條及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定，判決：Y公司應(yīng)賠償H公司利息損失15，485.36元（以1，345，252.92元為基數(shù)，自2013年5月15日起至2013年7月27日止， 按中國人民銀行同期貸款利率計算）。
H公司不服原審判決而提起上訴。
二審法院認(rèn)為，本案應(yīng)屬一般侵權(quán)責(zé)任，應(yīng)以主觀過錯為構(gòu)成要件，適用過錯責(zé)任原則。財產(chǎn)保全是對待決訴訟利益的確保，本身具有估算的特點和預(yù)防的性質(zhì)，不能苛求Y公司要精確預(yù)測出案件審理的結(jié)果并以之作為保全的標(biāo)的①，因此很難因為保全的范圍或數(shù)額與判決結(jié)果之間有差異而直接認(rèn)定Y公司存在主觀過錯。故認(rèn)定Y公司在知道H公司履行了判決義務(wù)之前，對財產(chǎn)保全的申請沒有過錯；對在此之后未申請解除財產(chǎn)保全存在過錯。據(jù)此，二審法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定判決：駁回上訴，維持原判。
3 評析意見
3.1 歸責(zé)原則的認(rèn)定
歸責(zé)原則，是指確定侵權(quán)行為人承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任的一般準(zhǔn)則，它是在損害事實已經(jīng)發(fā)生的情況下，為確定侵權(quán)行為人對自己的行為所造成的損害是否需要承擔(dān)民事賠償責(zé)任的原則②。對于財產(chǎn)保全損害責(zé)任的規(guī)則原則，理論界存在客觀說和主觀說兩種觀點。
客觀說認(rèn)為，財產(chǎn)保全損害責(zé)任屬于特殊侵權(quán)責(zé)任，應(yīng)適用無過錯責(zé)任原則，即無論財產(chǎn)保全申請人是否存在過錯，均以前一訴訟結(jié)果這一客觀事實作為判斷保全是否正當(dāng)?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。因為申請財產(chǎn)保全的目的是為贏得訴訟后能有效的執(zhí)行到位，如果訴訟請求沒有獲得支持，則財產(chǎn)保全的申請就失去了應(yīng)有的基礎(chǔ)。另一方面，申請人申請財產(chǎn)保全時應(yīng)盡到謹(jǐn)慎合理地注意義務(wù)，權(quán)衡可能因申請錯誤所承擔(dān)的法律責(zé)任，不得濫用③。
主觀說認(rèn)為，財產(chǎn)保全損害責(zé)任屬于一般侵權(quán)責(zé)任，主張適用過錯責(zé)任原則，即以申請人是否具有主觀上的過錯作為判斷保全是否正當(dāng)?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。因為申請人的主張是否能獲得法院的支持，關(guān)鍵在于申請人是否提供了足以令法院信服的證據(jù)，而實踐中不乏申請人過于自信既有的證據(jù)或因認(rèn)識錯誤而提起財產(chǎn)保全，最終因證據(jù)不足而敗訴的情形，對于類似的情況，則不宜以財產(chǎn)保全錯誤定性。
本案中，一二審法院均采主觀說，具有一定的司法實踐意義。因為財產(chǎn)保全損害責(zé)任糾紛屬于侵權(quán)之訴，在侵權(quán)歸責(zé)原則的體系中，過錯推定原則和無過錯責(zé)任原則因加重了行為人的責(zé)任，故需要法律的明文規(guī)定。而現(xiàn)行法律中未對財產(chǎn)保全申請錯誤的行為進(jìn)行上述明文規(guī)定，故其應(yīng)屬于一般侵權(quán)行為，適用過錯責(zé)任原則。
3.2 過錯的認(rèn)定
在財產(chǎn)保全損害責(zé)任糾紛中對于過錯的認(rèn)定，應(yīng)結(jié)合案情分析申請人和申請保全時是否有基本的依據(jù)，即是否有基本的證據(jù)支持。過錯可以分為故意和過失兩種。故意是指申請人無證據(jù)或提供證據(jù)明顯與案情無關(guān)；申請保全提供錯誤財產(chǎn)線索；惡意訴訟等。過失是指行為人對受害人應(yīng)負(fù)注意義務(wù)的疏忽或懈怠，即申請人在和申請財產(chǎn)保全的過程中未對被申請人的財產(chǎn)盡到合理的注意義務(wù)。
不同的申請人應(yīng)盡到的注意義務(wù)的程度是不同的，可以分為一般注意義務(wù)和專業(yè)注意義務(wù)。一般注意義務(wù)是以一般人在通常情況下能夠注意到為標(biāo)準(zhǔn)，如果沒有注意到即為過失。專業(yè)注意義務(wù)是以具有相當(dāng)知識或經(jīng)驗的人，對于一定事件的注意作為標(biāo)準(zhǔn)，此種注意義務(wù)要高于一般注意義務(wù)。
本案中，Y公司為其提供了與H公司的定作合同、H公司的委托人周建忠簽字的擔(dān)保書等基本證據(jù)。雖然最終其H公司的金額沒有得到全部支持，但Y公司在和申請保全時沒有損害H公司保全財產(chǎn)的故意和過失。在H公司履行了判決義務(wù)之后，Y公司應(yīng)及時申請解除財產(chǎn)保全，但其直至H公司銀行賬戶自動解封時仍未提出解封申請，故Y公司對于H公司的銀行賬戶繼續(xù)被凍結(jié)存在過錯。
3.3 損失的認(rèn)定
在確定申請人有過錯之后就要考慮損失的賠償問題。財產(chǎn)保全損害責(zé)任糾紛中損失的認(rèn)定可以劃分為直接損失和間接損失④。直接損失是指被申請人現(xiàn)有財產(chǎn)的減少，如保全造成財產(chǎn)的損毀、貶值。間接損失是指可得利益的減少，即對于處于增值狀態(tài)中的財產(chǎn)損害的結(jié)果，如銀行存款的利息、交易被限制導(dǎo)致的違約金損失。直接損失系因申請保全錯誤所造成，理應(yīng)賠償。間接損失則應(yīng)根據(jù)案件事實進(jìn)行具體判定，結(jié)合因果關(guān)系和可預(yù)見性原則等進(jìn)行綜合考量。
實踐中，被申請保全的財產(chǎn)可以分為三類：銀行存款、房產(chǎn)物資和股票債券。一、關(guān)于銀行存款，其被凍結(jié)的損失一般認(rèn)定為貸款利息和存款利息的差額，或因企業(yè)存款利息較小，酌定按照貸款利息賠償；二、關(guān)于房產(chǎn)物資，如果主張租金損失，一般凍結(jié)房屋買賣和物資交易不影響租賃等使用權(quán)的行使，因不存在因果關(guān)系故法院不予支持；如果主張逾期交房的違約金，根據(jù)可預(yù)見性的原則，只有在證明申請人明知房屋已出賣、違約金已實際支付的情況下法院才可能支持；關(guān)于物資的市場交易差價，因不具有明顯的因果關(guān)系，一般不予支持，除非是生鮮食品、季節(jié)性商品等具有特殊性質(zhì)的物資；三、關(guān)于股票債券，因其可流通的性質(zhì)和市場價值存在波動，法院需結(jié)合申請人在申請保全時是否可預(yù)見被申請人財產(chǎn)的損失及損失是否與保全行為存在因果關(guān)系具體分析判定。
本案中，Y公司申請保全，凍結(jié)了H公司的銀行存款，客觀上影響了H公司日常經(jīng)營所需的流動資金，H公司被凍結(jié)存款的貸款利息屬于間接損失，Y公司應(yīng)予以賠償。
參考文獻(xiàn)
①阮忠良 玄玉寶：《論保全申請錯誤所致?lián)p害賠償責(zé)任的構(gòu)成要件》、《專業(yè)研究》第4頁
